王姝蘇 顧盈穎

《法國(guó)民法典》公布之后，立即成為了歐洲大部分國(guó)家的楷模。在長(zhǎng)達(dá)一百年的時(shí)間里，歐洲竟沒(méi)有出現(xiàn)一部足以與《法國(guó)民法典》匹敵的民法典。這種情況，直到《德國(guó)民法典》（Bürgerliches Gesetzbuch）的出現(xiàn)才得到改變。

《法國(guó)民法典》是一部革命性的法典，開(kāi)創(chuàng)了一個(gè)時(shí)代，是資產(chǎn)階級(jí)戰(zhàn)勝封建階級(jí)的勝利成果。這些都是保守甚至守舊的《德國(guó)民法典》所無(wú)法比擬的。然而，相較《法國(guó)民法典》而言，《德國(guó)民法典》在法典編纂技術(shù)與民法學(xué)發(fā)展兩方面，卻有著顯著的進(jìn)步。正是因?yàn)檫@兩部法典各有千秋，有的比較法學(xué)家，例如德國(guó)法學(xué)家K·茨威格特（Konrad Zweigert，1911—1996）與H·克茨（Hein kotz，1935—）就在《私法領(lǐng)域里的比較法導(dǎo)論》一書(shū)中將由《法國(guó)民法典》形成的法系稱為“羅馬法系”，而《德國(guó)民法典》形成的法系稱為“德意志法系”，認(rèn)為《德國(guó)民法典》和《法國(guó)民法典》應(yīng)是并肩而立的地位。

《德國(guó)民法典》的制定

在德國(guó)，由于德意志帝國(guó)是由各邦組成的，這些邦早已有自己的法律或法典；甚至帝國(guó)的前身，如關(guān)稅同盟和北德意志聯(lián)盟，也已有某些統(tǒng)一的法律或法典?！兜聡?guó)民法典》所要統(tǒng)一的，并不是無(wú)數(shù)的地方法或習(xí)慣法，而正是這些邦（王國(guó)、公國(guó)等）的法律。因此，《德國(guó)民法典》在法典編纂方面，主要以18世紀(jì)德國(guó)各邦的“德國(guó)普通法”為基礎(chǔ)。至于在民法理論和思想方面，應(yīng)該說(shuō)，《德國(guó)民法典》是19世紀(jì)后半期最終完成的潘德克頓法學(xué)的產(chǎn)物。在這方面，《德國(guó)民法典》的思想基礎(chǔ)與理論構(gòu)成遠(yuǎn)比《法國(guó)民法典》復(fù)雜?！芭说驴祟D學(xué)派”代表人物溫德莎德（Beruhard Windscheid，1817—1892）直接負(fù)責(zé)《德國(guó)民法典》初稿的起草工作，雖然該稿經(jīng)過(guò)多次修改，但就法典的編制、結(jié)構(gòu)、概念和語(yǔ)言來(lái)說(shuō)，均是德國(guó)羅馬法學(xué)的產(chǎn)物。

《德國(guó)民法典》制定前后共歷時(shí)23年。1874年2月28日，德國(guó)成立了一個(gè)準(zhǔn)備委員會(huì)決定制定民法典的計(jì)劃。1874年6月22日，帝國(guó)參議院設(shè)立一個(gè)由11名委員組成的委員會(huì)從事起草工作。這個(gè)委員會(huì)工作了十余年，于1887年年末完成草案。1888年1月31日將此草案（稱為第一草案）連同五卷理由書(shū)一并公布，供公眾討論。

第一草案公布后，在社會(huì)上引起了強(qiáng)烈的反響。社會(huì)各界對(duì)草案提出了不少批評(píng)意見(jiàn)。帝國(guó)司法部將600多項(xiàng)意見(jiàn)匯集（達(dá)6冊(cè)之多）后，參議院于1890年又任命一個(gè)新的委員會(huì)對(duì)第一草案進(jìn)行討論。1895年，完成了第二草案，隨即將之提交參議院。參議院略作修改后，于1896年1月17日連同司法局的意見(jiàn)書(shū)提交帝國(guó)議會(huì)，是為第三草案。議會(huì)指定一個(gè)委員會(huì)對(duì)之進(jìn)行了53次審議后，于1896年7月1日通過(guò)了草案。1896年7月14日獲參議院同意，同年8月18日經(jīng)皇帝批準(zhǔn)，于8月24日公布，定于1900年1月1日起施行。

《德國(guó)民法典》主要內(nèi)容和特征

《德國(guó)民法典》分為五編：總則、債務(wù)關(guān)系法、物權(quán)法、親屬法和繼承法。各編之下設(shè)章、節(jié)、目、條、款，共35章，86節(jié)，2385條。與《法國(guó)民法典》相比，它的特色在于：總則編的設(shè)置、債與物權(quán)的嚴(yán)格劃分和繼承編的獨(dú)立。這種五編的劃分法，特別是總則編的設(shè)置，是潘德克頓法學(xué)的產(chǎn)物。此外，《德國(guó)民法典》還配備有實(shí)施法共218條，以及少量的國(guó)際私法規(guī)則。

第一編，總則。主要包括對(duì)自然人和法人、物、法律行為的一般規(guī)定，此外還有對(duì)期間和期日、請(qǐng)求權(quán)的消滅時(shí)效以及權(quán)利的行使和擔(dān)保的規(guī)定。

第二編，債務(wù)關(guān)系法。該編含債務(wù)關(guān)系法的總則性規(guī)定，包括債務(wù)關(guān)系的內(nèi)容、基于一般交易條件形成的約定債務(wù)關(guān)系、基于合同形成的債務(wù)關(guān)系、債務(wù)關(guān)系的消滅、債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)承擔(dān)、多數(shù)債務(wù)人與多數(shù)債權(quán)人。亦有關(guān)于個(gè)別債務(wù)關(guān)系的具體規(guī)定。

第三編，物權(quán)法。該編以占有和對(duì)物的權(quán)利為內(nèi)容，共八章，分別是占有、土地權(quán)利的一般規(guī)定、所有權(quán)、役權(quán)、先買(mǎi)權(quán)、物上負(fù)擔(dān)、抵押權(quán)、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)。

第四編，親屬法。共三章，分別是民法上的婚姻、血親關(guān)系和監(jiān)護(hù)。

第五編，繼承法。主要是關(guān)于一個(gè)人死亡后其財(cái)產(chǎn)的歸屬以及何人對(duì)遺產(chǎn)債務(wù)負(fù)責(zé)等問(wèn)題的規(guī)定。

《德國(guó)民法典》的基本原則是在法律統(tǒng)治下的“自由”和“平等”?；谶@一原則所規(guī)范的自由經(jīng)濟(jì)人模式和通過(guò)法律行為實(shí)現(xiàn)私法自治的市民社會(huì)關(guān)系模式，為現(xiàn)代資本主義的成長(zhǎng)提供了成熟的法律機(jī)制，它不僅貫徹了近代西方社會(huì)確立的一般原則，同時(shí)也反映了自由資本主義逐漸向壟斷經(jīng)濟(jì)發(fā)展這一特定時(shí)期在法律特征上的時(shí)代特色?！兜聡?guó)民法典》在內(nèi)容上也比《法國(guó)民法典》充實(shí)很多。一些在《法國(guó)民法典》中極其簡(jiǎn)略的規(guī)定，在《德國(guó)民法典》中都發(fā)展成了體系嚴(yán)密的整套規(guī)定。如無(wú)因管理與不當(dāng)?shù)美?，以及侵?quán)行為等。

《德國(guó)民法典》中有些規(guī)定則是《法國(guó)民法典》完全沒(méi)有的。例如，法人制度。又如代理制度，在《法國(guó)民法典》中，代理不成為一個(gè)獨(dú)立的制度，與委任混淆不分?！兜聡?guó)民法典》則將代理與委任分別界定，從性質(zhì)上加以區(qū)分。《德國(guó)民法典》還采用了許多《法國(guó)民法典》所沒(méi)有的概念，如“權(quán)利能力”、“行為能力”等。其中，最為重要的便是“法律行為”這一概念。法律行為的要素是意思表示，而意思表示也是由《德國(guó)民法典》首先采用的。意思表示理論為近代民法的個(gè)人意思自治原則奠定了牢固的基礎(chǔ)。

而有些問(wèn)題，《德國(guó)民法典》與《法國(guó)民法典》的規(guī)定則截然不同。例如在買(mǎi)賣(mài)、贈(zèng)與等行為中，對(duì)于物的所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，《法國(guó)民法典》實(shí)行意思主義，規(guī)定所有權(quán)在合意成立時(shí)移轉(zhuǎn)。而《德國(guó)民法典》則實(shí)行表示主義，規(guī)定所有權(quán)在交付或登記時(shí)移轉(zhuǎn)。這樣的區(qū)別，在以后發(fā)展成為大陸法系中德國(guó)法系與法國(guó)法系之間的差異?！斗▏?guó)民法典》所處的時(shí)代是資本主義發(fā)展的初期，而當(dāng)《德國(guó)民法典》出現(xiàn)時(shí)，資本主義已開(kāi)始向壟斷階段過(guò)渡。這種情況對(duì)兩個(gè)法典關(guān)于所有權(quán)的規(guī)定有著顯著的影響。因此，在《德國(guó)民法典》中，對(duì)所有權(quán)的限制明顯增加了許多，旨在保護(hù)日益發(fā)達(dá)的產(chǎn)業(yè)資本家和大企業(yè)家的利益。此外，《德國(guó)民法典》還對(duì)契約自由原則作出了一些限制。

《德國(guó)民法典》在立法技術(shù)方面的高超成就，一直是眾所周知的。從宏觀上看，整個(gè)法典的體系十分合理，邏輯性很強(qiáng)；在規(guī)定方法上，采取了適度的概括方法；在用語(yǔ)方面，名目做到了精確一致，使用的語(yǔ)言艱深晦澀，其構(gòu)成體現(xiàn)了邏輯推理和體系化的思想。民法典的語(yǔ)言和立法技術(shù)帶有明顯的“潘德克頓學(xué)派”的痕跡。

《德國(guó)民法典》的另一大特點(diǎn)體現(xiàn)在其所規(guī)定的“一般條款”（Generalkausel）上。其中，最著名的是關(guān)于誠(chéng)實(shí)信用的規(guī)定。德國(guó)法院利用這一原則處理了一戰(zhàn)后因通貨膨脹、德國(guó)馬克貶值而發(fā)生的債務(wù)案件。另外還有關(guān)于善良風(fēng)俗的原則，權(quán)利不得濫用的原則等。德國(guó)法學(xué)家還從這些一般條款出發(fā)，發(fā)展出一些新的理論，如締約過(guò)失、情事變更、法律行為基礎(chǔ)喪失等。

此外， 為了避免重復(fù)和盡可能做到規(guī)則的統(tǒng)一，《德國(guó)民法典》還大量地采用了“援引”技術(shù)，即處理某個(gè)特定案件時(shí)，其事實(shí)構(gòu)成和法律后果除適用特定法律規(guī)范外，還須適用另外法律規(guī)范的立法技術(shù)。

《德國(guó)民法典》的影響

《德國(guó)民法典》的頒布和實(shí)施在國(guó)際上引起了廣泛關(guān)注，日本在大量吸收《德國(guó)民法典》前三編的基礎(chǔ)上于1898年頒布了《日本民法典》。到了20世紀(jì)，《德國(guó)民法典》在匈牙利、捷克斯洛伐克、波羅的海三國(guó)、希臘乃至中國(guó)、韓國(guó)都產(chǎn)生了巨大的影響，同時(shí)對(duì)與其鄰近的瑞士、奧地利、荷蘭等國(guó)的民法學(xué)理論也產(chǎn)生了深刻的影響。此外，基于《德國(guó)民法典》嚴(yán)格的概念體系與精深的理論內(nèi)涵，甚至對(duì)于戰(zhàn)后蘇聯(lián)、東歐一些社會(huì)主義國(guó)家的民法典也產(chǎn)生了影響。

以我國(guó)為例，《德國(guó)民法典》的頒布，對(duì)于上個(gè)世紀(jì)初處于政治與法律變革中的中國(guó)而言實(shí)為一個(gè)學(xué)習(xí)的主要對(duì)象?；谶@種歷史機(jī)遇，《德國(guó)民法典》成為當(dāng)時(shí)中華民國(guó)制定民法的重要參考。新中國(guó)成立以后，在很長(zhǎng)一段時(shí)間里，我們的法律一直承襲蘇聯(lián)模式。改革開(kāi)放以來(lái)，法制建設(shè)進(jìn)入快速發(fā)展期。通過(guò)對(duì)滲透著大量德國(guó)民法原理與內(nèi)容的日本、臺(tái)灣地區(qū)民法制度的學(xué)習(xí)與研究，德國(guó)民法的影響再次顯現(xiàn)。作為同為大陸法系的中國(guó)與德國(guó)，在民法的發(fā)展中，將必然有更多交流與借鑒之處。

編輯：成韻 chengyunpipi@126.com

知識(shí)點(diǎn)

《學(xué)說(shuō)匯纂》的體系

《學(xué)說(shuō)匯纂》在《國(guó)法大全》里篇幅最大，共50卷，分為七個(gè)部分：（一）總則；（二）審判；（三）物；（四）買(mǎi)賣(mài)、利息、婚姻、監(jiān)護(hù)、保佐等；（五）遺囑、遺贈(zèng)、信托；（六）繼承、贈(zèng)與、所有權(quán)、占有的取得、訴訟等；（七）行政法、刑法、刑事訴訟法?！芭说驴祟D學(xué)派”在建立其私法體系時(shí)，對(duì)《學(xué)說(shuō)匯纂》的結(jié)構(gòu)加以改進(jìn)，經(jīng)過(guò)一番整理后，其結(jié)構(gòu)和順序就和《德國(guó)民法典》的編排基本一樣了，這反映了兩者之間學(xué)術(shù)上的淵源關(guān)系?！兜聡?guó)民法典》被稱之為“現(xiàn)代學(xué)說(shuō)匯纂”，其言不虛。