郝鐵川

鴉片戰(zhàn)爭一聲炮響，總體上宣告了中華法系的終結(jié)；1902年光緒皇帝決意進(jìn)行法制改革的一紙上諭，拉開了法制近代化的序幕。由此以來，中國總共9次啟動民法典的起草，草擬了11稿民法典草案，生效實(shí)施的僅有一部，下面分述如下。

1907年民政部奏請速定民律，同年9月，清廷派沈家本、俞廉三、英瑞為修訂法律大臣，主持修訂民律。沈家本于次年奏請聘用日本法學(xué)家志田甲太郎、松岡正義主編民律總則、債權(quán)、物權(quán)三編。親屬、繼承兩編因“關(guān)涉禮教”，由修訂法律館會同禮學(xué)館編訂。全稿于宣統(tǒng)三年（1911年）8月完成，未及頒行，清朝已亡。這是中國民法典第一部草案。其立法宗旨，據(jù)俞廉三等原奏所稱，主要有4點(diǎn)：一是“注重世界最普通之法則”，二是“原本后出最精確之法理”，三是“求最適于中國民情之法則”，四是“期于改進(jìn)上最有利益之法則”。不難看出，這部民律是想在現(xiàn)代西方法制與傳統(tǒng)禮教之間尋求一個平衡點(diǎn)，爭取清廷內(nèi)部保守派的支持，避免像《大清新刑律》草案那樣，因引進(jìn)西方法制的步子邁得太大，導(dǎo)致被擱淺3年的命運(yùn)。

1922年春，華盛頓會議召開，中國代表提出收回領(lǐng)事裁判權(quán)問題，大會議決由各國派員來華調(diào)查司法。北洋政府責(zé)成司法部加速進(jìn)行司法改革，秉飭修訂法律館積極編纂民、刑各法典。修訂法律館以《大清民律草案》為藍(lán)本，調(diào)查各省民、商事習(xí)慣，并參考各國最新立法，于1925年趕在法權(quán)調(diào)查會議之前完成公布?？偩幱纱罄碓涸洪L余棨昌負(fù)責(zé)起草；債編由修訂法律館副總裁應(yīng)時、總纂梁敬錞主稿；物權(quán)編由北京大學(xué)教授黃右昌起草；親屬、繼承二編由修訂法律館總纂高種和起草。這是中國第二部民法典草案。由于當(dāng)時北洋政府存在內(nèi)部矛盾，國會解散，這一民法草案未能完成立法程序而成為民法典，僅由北洋政府司法部于1926年11月通令各級法院在司法中作為法理加以引用。

1927年6月，南京國民政府設(shè)立法制局，著手草擬各重要法典。因?yàn)槊穹倓t、債、物權(quán)各編暫時可以援用民間習(xí)慣及歷年判例，而親屬、繼承編的判例大多因襲舊有宗法制度，與世界潮流要求相距過大，法制局決定先行起草民法親屬、繼承二編，于1928年10月完成，但因立法院尚未成立，草案被擱置未行。此草案親屬編由法制局秘書燕樹棠主稿，繼承法由羅鼎主稿。這是中國第三部民法典草案。

1928年12月南京國民政府立法院成立后，國民黨中央執(zhí)行委員會政治會議委員胡漢民、林森、孫科擬具民法總則立法原則草案，提經(jīng)中央政治會議議決，指定戴傳賢、王寵惠、蔡元培會同原提案人審查修正，并報(bào)經(jīng)該會議第168次會議通過，函送立法院查照辦理。立法院于1929年1月29日議決指定立法委員傅秉常、史尚寬、焦易堂、林彬、鄭毓秀（后由王用賓繼任）組成民法起草委員會，并聘請司法院院長王寵惠、考試院院長戴傳賢與法國人寶道為顧問，委任何崇為秘書，胡長清為纂修，遵照上述立法原則，于同年2月1日開始起草。4月20日立法院三讀通過，國民政府于5月23日公布，10月10日施行。債編于1929年起草，同年11月立法會通過，1930年5月施行。物權(quán)編于1929年8月開始起草，11月經(jīng)立法院通過，1930年5月施行。親屬編、繼承編1930年秋起草，12月經(jīng)立法院通過，1931年5月施行。這部民法典是參照大陸法系民法訂立的。參與此事的吳經(jīng)熊指出，它95%的條文不是對德國和瑞士民法的照帳謄錄，便是改頭換面。梅仲協(xié)也說，這部民法“采德國立法例者，十之六七；瑞士立法例者，十之三四；而法、日、蘇聯(lián)之成規(guī)，亦曾擷取一二?！边@部民法是中國第四部民法典，也是正式施行了的第一部民法典。

新中國成立初期，政務(wù)院法制委員會就啟動了我國民法典的起草工作。陳瑾昆、李祖蔭、李浩培、吳傳頤、湯宗舜、王之相、蔡樞衡等搜集了百萬字的民法資料。1954年下半年，第一屆全國人大常委會組建了專門的班子，開始起草民法典。1956年年底拿出了初稿，分總則、所有權(quán)、債權(quán)和繼承四編，計(jì)有525條，開始到各地征求意見。其時，“整風(fēng)運(yùn)動”已經(jīng)開始。領(lǐng)導(dǎo)說，先回去參加整風(fēng)運(yùn)動。這次起草工作結(jié)束了。

1962年，經(jīng)過了3年困難時期，中央認(rèn)識到了在社會主義生產(chǎn)力不發(fā)達(dá)的情況下，需要發(fā)展商品經(jīng)濟(jì)。毛澤東同志指出，不僅刑法要，而且民法也需要，現(xiàn)在是無法無天，沒有法律不行，不僅要制定法律，而且還要編案例。1963年又指出，我們還沒有制定刑法典和民法典，經(jīng)驗(yàn)不足，我們也要搞。于是1962年至1964年又進(jìn)行了第二次民法起草工作。這次起草的指導(dǎo)思想是：力求從中國實(shí)際出發(fā)，打破舊框框；從調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系出發(fā)，去掉與此無關(guān)的家庭、繼承等有關(guān)人身性質(zhì)的內(nèi)容。試擬稿分總則、財(cái)產(chǎn)的所有、財(cái)產(chǎn)的流通等三編，24張，262條。它重點(diǎn)對“財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)”作了規(guī)定，突出反映了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的特點(diǎn)，將經(jīng)濟(jì)行政關(guān)系作為財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的主要方面。它沒有對家庭婚姻、繼承等人身關(guān)系作出規(guī)定，沒有法人、自然人、債權(quán)、物權(quán)、法人制度、法律行為、合同、知識產(chǎn)權(quán)等民法的基本內(nèi)容。它起草后沒有向外印發(fā)，甚至有“積極起草，一條不用”的奇怪指導(dǎo)思想。

改革開放后的1979年11月，全國人大常委會法制委員會組建了36名法學(xué)專家、學(xué)者和實(shí)務(wù)部門工作人員組成的民法起草小組，開始第三次民法典的起草工作，由陶希晉與楊秀峰領(lǐng)導(dǎo)。起草小組進(jìn)行了調(diào)查研究，至1982年5月先后草擬了四稿民法草案。由于中國正在進(jìn)行經(jīng)濟(jì)體制改革，摸著石頭過河，立法機(jī)關(guān)決定民法典的起草工作由“批發(fā)”改為“零售”，即先制定單行法，單行法完善后再制定民法典。但在一些學(xué)者看來，這次起草工作由于既可借鑒西方國家的，也可借鑒蘇聯(lián)的，還可借鑒臺灣地區(qū)的（當(dāng)時指民國時期的民法），所以，雖然這幾稿民法草案沒有正式成為法律，但后來正是在此基礎(chǔ)上，立法機(jī)關(guān)將其中爭議不大的部分，單獨(dú)制定了民法通則、經(jīng)濟(jì)合同法、繼承法、婚姻法等單行法。1986年制定的民法通則對促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)和社會文明的培育發(fā)揮了較大的作用。

1998年1月，原全國人大常委會副委員長王漢斌認(rèn)為我國市場經(jīng)濟(jì)體制改革目標(biāo)已經(jīng)明確，民法方面的單行法已經(jīng)大體具備，制定民法典的時機(jī)成熟了。于是成立了由江平和王家福牽頭的民法起草小組。經(jīng)過討論，一致認(rèn)為民法典的起草應(yīng)采取分步單行立法，然后匯總為法典的做法。步驟是：1999年完成合同法；從1998年開始到大約2003年的四五年時間中，爭取通過物權(quán)法；到2010年完成中國民法典。

2002年初，時任全國人大常委會委員長李鵬提出，要在九屆人大任期內(nèi)通過民法典。物權(quán)法的起草被擱置。在只有一年半左右的時間里，法工委綜合兩位法學(xué)專家領(lǐng)銜提交的兩個草案，擬定了新中國第五部民法典草案，并在2002年12月23日提交全國人大常委會審議。這份民法典草案共有1200多個法律條文，10萬多字。學(xué)界對此爭議較多。于是，全國人大常委會決定擱置民法典的制定，重新啟動物權(quán)法的立法工作。

2014年，黨的十八屆四中全會決定編纂民法典。2015年對這一立法任務(wù)進(jìn)行具體落實(shí)，由全國人大常委會法工委擔(dān)負(fù)編纂民法典任務(wù)的總責(zé)，最高法、最高檢、國務(wù)院法制辦、中國社會科學(xué)院、中國法學(xué)會等5個單位參加編纂工作。

2015年3月，全國人大常委會法工委明確了“兩步走”的編纂思路，即先編制民法典總則，再整合其他民商法律為民法典。

2016年6月，十二屆全國人大常委會第二十一次會議初次審議了《中華人民共和國民法總則（草案）》。7月5日，“中國人大”網(wǎng)發(fā)布民法總則草案，草案分11章，包括基本原則、自然人、法人、非法人組織、民事權(quán)利、民事法律行為、代理、民事責(zé)任、訴訟時效和除斥期間、期間的計(jì)算、附則，共186條。