劉洪緒

?

對于我國反不正當競爭法的幾點思考

劉洪緒

摘要：反不正當競爭法的出現(xiàn)，有其時代性的需要，也存在著其現(xiàn)實意義，值得我們?nèi)ヌ接?。為什么我們要去不斷地去探索反不正當競爭法呢，不僅僅是因為它的良好效用值得我們?nèi)ヌ接懀€因為它的缺憾性。在我們不斷地去探討規(guī)范的立法對于社會的作用的同時，反不正當競爭法中的一些立法缺陷，也越來越凸顯出來，進入我們的視野，值得去注意，值得我們?nèi)ゲ粩嗟厮伎己涂偨Y(jié)。

關(guān)鍵詞：填補法律漏洞；補充保護;反不正當競爭條款；一般條款;一般性的原則

我國的反不正當競爭法自頒布到現(xiàn)在，其效果也的確立竿見影，其總體的立法精神和立法規(guī)則完美的契合了現(xiàn)實發(fā)展中遇到的問題。比如說過去市場經(jīng)濟惡性競爭中常見的擅自使用知名商品的名稱、包裝、裝潢行為，該行為謀取了不正當?shù)睦妫俺淞讼嚓P(guān)產(chǎn)品，并使消費者也產(chǎn)生錯覺，從而上當受騙，在市場交易中做出錯誤的決策。在過去遭受損失的相關(guān)商家雖然明知對方的做法惡劣，損害了其正當?shù)睦?，但是卻投訴無門，因為“法無禁止即自由”，由于欠缺立法依據(jù)，法官在處理相關(guān)案件時也會陷入兩難的境地。再比如在商業(yè)活動中出現(xiàn)的貪污賄賂行為，虛假的廣告行為，侵犯別人未注冊的商業(yè)技術(shù)行為，因為競爭故意詆毀其他商家的行為，惡意打壓競爭者的行為，故意低價銷售其商品的行為等等。這些有損交易安全和交易穩(wěn)定性的行為在不正當競爭法頒布以后，迅速地得到了應(yīng)有的遏制，同時也提高了人們守法經(jīng)營的意識。由此可見，我國反不正當競爭法確實起到了填補法律漏洞的效果，使市場參與者都朝著規(guī)范化有序化的方向發(fā)展。

提到反不正當競爭法，我們恰恰發(fā)現(xiàn)，他與人們的著作權(quán)，商標權(quán)，專利權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)是不能單獨區(qū)分出來的，兩者是有聯(lián)系的，而且是十分密切的關(guān)系。比如在現(xiàn)實社會主義市場交易之中，一些產(chǎn)品在市場之中有一定的名氣，這種產(chǎn)品受到一定消費者的追捧，并擁有相當一部分固定的消費者群體，我們可以把他們稱作知名的產(chǎn)品。這些商品享有一定的社會美譽，但卻因為種種原因并沒有去進行商標權(quán)的登記注冊，因此也就得不到知識產(chǎn)權(quán)法的有效庇護。反不正當競爭法對于此問題卻提供了不同的解決處理辦法，且頗具效果，恰恰解決了知識產(chǎn)權(quán)法解決不了的問題。再比如還有一些企業(yè)對于自己產(chǎn)品的一些配方或者技術(shù)信息，并沒有申請知識產(chǎn)權(quán)方面的相關(guān)保護，而是以予以保密。很顯然，這種公司的秘密是有著經(jīng)濟價值的，我們絕不能放任這種侵害行為的發(fā)生。這些商業(yè)秘密由于公司不愿沒來得及或者沒有去申請專利，而得不到專利權(quán)的相關(guān)保護。這個時候，反不正當競爭法會在經(jīng)營者的相關(guān)配方或者技術(shù)在授予專利權(quán)之前提供提前的保護，這其實也是一種補充保護。我們可以看出，兩種法其實有著共同的立法目標，即維護交易安全，保障市場參與者的行為都能有序進行，往大一點的方向來說，對于社會的公平正義的維護也起著不可小視的作用。其中兩者之間卻也存在著不小的區(qū)別，知識產(chǎn)權(quán)法是通過嚴格的立法制度，通過登記注冊等制度來保障人民的權(quán)利不受侵犯，從而促進了人們市場參與的積極性和主動性。而反不正當競爭法也是一種有效的保護措施，但卻是一種完全不同的保護模式，它側(cè)重于打擊和處罰，從而減少市場交易中不合法行為發(fā)生的機率，規(guī)范市場行為。兩種法律之間既有聯(lián)系又有區(qū)別，我們要妥善處理這種關(guān)系，共同合力實現(xiàn)其社會效果。

我國法律對于市場交易活動中出現(xiàn)的不規(guī)范行為的微觀化規(guī)定，可以有效地解決市場之中出現(xiàn)的不規(guī)范的惡性競爭問題，有效解決市場秩序的混亂的亂象。但是，隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展和完善，社會生活之中出現(xiàn)的法律問題也日趨復(fù)雜化，法律規(guī)定的十一個條款顯然并不能覆蓋社會經(jīng)濟生活之中出現(xiàn)的所有的法律問題。比如最近出現(xiàn)了大量惡意搶注知名企業(yè)網(wǎng)絡(luò)域名的行為，搶注人的此行為，顯然是想鉆法律的漏洞，因為我國的相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法律并沒有對此行為有規(guī)定，其實被侵權(quán)人并不能因此而指認相關(guān)搶注人侵犯了自己的某項權(quán)利。但是搶注人的這種大量的搶注做法，使自己獲取了不法的利益，而他人卻因此行為而蒙受了損失。無論從情還是從理出發(fā)，這些都是需要進行合理規(guī)制的行為。這種網(wǎng)絡(luò)域名搶注行為卻顯然并不符合任何一個相關(guān)法律條款。再比如關(guān)于數(shù)據(jù)庫的保護問題，具有自己獨創(chuàng)性見解的數(shù)據(jù)庫其實也是一種類似與知識產(chǎn)權(quán)的一種權(quán)利，我們可以把它歸入到著作權(quán)之中，這種情況當然是需要予以保護的。但是如果是對數(shù)據(jù)的直接“拿來主義”，即僅僅是對于數(shù)據(jù)的收集與整理，那相關(guān)的保護措施就會缺乏一定的法律依據(jù)。我們顯然缺乏對后一種數(shù)據(jù)庫的有力保護，或者根本就沒有進行保護。然而后一種數(shù)據(jù)庫的開發(fā)也需要大量的精力和耗費，如果對此缺乏相關(guān)的法律保護，不僅會損害投入者的利益，挫傷其積極性，還阻礙了社會的進一步發(fā)展進步，產(chǎn)生不好的影響。濫用別人數(shù)據(jù)庫的行為，往往為了己方的利益而損害開發(fā)者的利益，這顯然也是不合法的，這顯然也并不屬于反不正當競爭法具體規(guī)定的相關(guān)條款。

我們可以看到，無論是上述的網(wǎng)絡(luò)域名搶注還是數(shù)據(jù)庫的保護問題，這些都是不斷發(fā)展之中的市場經(jīng)濟出現(xiàn)的新問題，隨著社會經(jīng)濟的進一步復(fù)雜化，此類問題也必將會層出不窮，因此我們亟需要做出有效的應(yīng)對措施。對此，我們可以先了解一下外國法律的有關(guān)規(guī)定，然后再討論本國現(xiàn)存的一些立法問題。德國在1896年制定的反不正當競爭法，此法其實也是不完善的，因為它會像所有的立法那樣，僅僅側(cè)重于社會交易中出現(xiàn)的常見的不規(guī)范行為，對于這些不正當行為頒布立法予以規(guī)制，但是這些規(guī)制顯然并不能覆蓋所有的情況。因此德國修改了相關(guān)的立法規(guī)定，增加了一個一般性的法律規(guī)定。該條款規(guī)定商家違背公序良俗的行為是要受到懲罰的。細細分析，德國的這一規(guī)定，實際上是一種立法的創(chuàng)舉，這一總領(lǐng)全局的創(chuàng)舉，可以有效使立法更加科學和規(guī)范。通過一般性的法律規(guī)定來補充法律中沒有列出的顯然違背市場秩序行為，使該修改之后的法律更能適應(yīng)市場經(jīng)濟的變化。個人以為德國的一般條款其實屬于法律規(guī)則，因為該法律條文包含了完整的假定條件，行為模式和法律后果，即經(jīng)營者在商業(yè)活動之中違背善良風俗，就要停止侵害和損害賠償。該一般條款看似無足輕重，卻在整個法律中起到了舉足輕重的作用，即其他條款和這個一般的規(guī)則是并行不悖的。通過法條可以得知，對于該一般性法律規(guī)則的適用，其實包含了嚴格的限制，首先市場參與人必須要在商業(yè)的活動之中。其次市場參與人必須存在相關(guān)的競爭性和互斥性，再次，市場參與人必須違背了公序良俗的有關(guān)規(guī)定。

我國相關(guān)的立法規(guī)定之中并沒有像德國那樣出現(xiàn)可以適用的一般性的規(guī)則規(guī)定，但是我們反不正當法第一章對此也制定了一般性的原則性規(guī)定。與德國立法規(guī)定之中的一般性的法律規(guī)則相比較，中國此條的法律原則顯然并不能獨立適用，當然更起不到核心地位的作用。很顯然，此法律原則與具體的法律限制性規(guī)定是不相同的，它只是一個籠統(tǒng)的規(guī)定，是不能拿來直接進行法律適用的，相比原則，欠缺具體性，其實踐性顯然很弱。由于經(jīng)濟生活的不斷變化性與復(fù)雜性，當出現(xiàn)相關(guān)的立法規(guī)定不能涵蓋的違背市場交易秩序的行為時，我們要在此法律原則的規(guī)定中尋求解決的辦法。但是我國的此項一般性原則又規(guī)定的比較籠統(tǒng)，又不像德國立法中的一般性規(guī)則那般有著明確的假定條件、行為模式和法律后果，因此法官在形使自由裁量時就會變得無所適從，做不到有法可依，對于案件的解決帶來不好的影響。這種缺憾的確是我國立法工作中存在的硬傷，值得我們?nèi)ズ煤梅词　?作者單位：天津財經(jīng)大學)

參考文獻：

[1]吳漢東：《論反不正當競爭中的知識產(chǎn)權(quán)問題》，《現(xiàn)代法學》35卷第1期

[2]韓赤風：《反不正當競爭法的完善與知識產(chǎn)權(quán)保護》，《知識產(chǎn)權(quán)》2003年第6期

[3]李海周《司考法典》，北京：中國法制出版社，2015.11

[4]宋紅松《煙臺大學學報》第15卷第3期，2002年7月

作者簡介：劉洪緒(1989-),男,漢族,山東濟寧人,天津財經(jīng)大學法律碩士,研究方向:經(jīng)濟法。