【摘要】馬來西亞沐若水電站是三峽集團(tuán)第一個走出去的海外EPC項目，該項目通過聯(lián)合外貿(mào)代理企業(yè)“編隊出海”，克服了對當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)、政策環(huán)境、商務(wù)環(huán)境缺乏了解的困難，通過代理公司的活動，大大節(jié)省了時間和金錢，幫助承包項目順利進(jìn)行。本文分析總結(jié)了該模式的法律依據(jù)和特點，以便在類似項目中得以運用和發(fā)揮。

【關(guān)鍵詞】水電站；外貿(mào)代理

1、外貿(mào)代理的法律依據(jù)

1.1 代理的概念

代理在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行對被代理人直接發(fā)生法律效力的法律行為。代理是一種三方關(guān)系，代理人、被代理人和第三人的關(guān)系，是代理人以被代理人的名義行使權(quán)力，進(jìn)行民事法律行為，而結(jié)果由被代理人承擔(dān)的法律行為?！逗贤ā返诰艞l規(guī)定：“當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同?！?/p>

1.2 外貿(mào)代理的三種情形

外貿(mào)代理是指由擅長外貿(mào)業(yè)務(wù)的公司充當(dāng)國內(nèi)客戶或供貨部門（被代理人）的代理人，收取一定的傭金或手續(xù)費的做法。外貿(mào)企業(yè)需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，而價格和其他合同條款的最終決定權(quán)屬于被代理人，進(jìn)出口盈虧和履約責(zé)任最終由被代理人承擔(dān)。外貿(mào)代理是現(xiàn)代國際貿(mào)易中一種重要的貿(mào)易方式。

根據(jù)被代理人本身是否有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，中國的外貿(mào)代理可分為三種情形：

第一種情形：國內(nèi)享有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的外貿(mào)企業(yè)之間的代理，以被代理人的名義對外簽訂進(jìn)出口合同；

第二種情形：國內(nèi)享有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的外貿(mào)企業(yè)之間的代理，以代理人的名義對外簽訂進(jìn)出口合同；

第三種情形：國內(nèi)不享有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的單位和個人與享有此項權(quán)利的外貿(mào)企業(yè)間的代理，以代理人的名義對外簽訂進(jìn)出口合同。

1.3 外貿(mào)代理適用的法律依據(jù)

在外貿(mào)代理的三種情形中，第一種情形的法律依據(jù)為《民法通則》第63條：“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任?！蓖饨?jīng)貿(mào)部1991年頒布的《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》），外貿(mào)代理指代理人以被代理人名義對外簽訂合同，合同權(quán)利義務(wù)直接由被代理人承擔(dān)，適用于雙方都有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)；從以上規(guī)定中，我們可以概括出第一種外貿(mào)代理情形的兩個最主要的法律特征：

（1）代理行為是以被代理人的名義進(jìn)行的；

（2）代理行為所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)后果直接由被代理人承擔(dān)。

《暫行規(guī)定》中規(guī)定：間接代理指代理人以自己的名義對外簽訂合同，合同權(quán)利義務(wù)由代理人對外承擔(dān)，代理人與被代理人之間權(quán)利義務(wù)由委托代理合同確定，適用于雙方都有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)，也適用于無外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的委托人與外貿(mào)企業(yè)之間的關(guān)系。即以上第二、第三種外貿(mào)代理的情形最主要的法律特征是：

（1）代理行為是以代理人自己的名義進(jìn)行的；

（2）代理行為產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)不由被代理人直接承擔(dān)，而是由代理人對外商承擔(dān)合同義務(wù)，享有合同權(quán)利。

（3）代理人與被代理人之間權(quán)利義務(wù)由委托代理合同確定。

2、馬來西亞沐若水電站項目代理模式

在“走出去”戰(zhàn)略的引領(lǐng)下，越來越多的中國企業(yè)加入了涉外工程。馬來西亞沐若水電站就是在這個浪潮中應(yīng)運而生的，他是三峽集團(tuán)第一個海外EPC項目。此前，三峽集團(tuán)尚無海外EPC建設(shè)管理經(jīng)驗，對馬來西亞當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)、政策環(huán)境、商務(wù)環(huán)境缺乏了解，受自身條件的限制，我們需要一家專業(yè)的代理公司幫助處理在外貿(mào)交易中的一些日常事務(wù)。中國機械設(shè)備工程股份有限公司（原中國機械設(shè)備工程股份有限公司，以下簡稱“中設(shè)集團(tuán)”）成立于1978年，是中國第一家大型工貿(mào)公司，自1994年開始在馬來西亞當(dāng)?shù)亟?jīng)營多年，以各種方式在當(dāng)?shù)爻袛埡蛥⑴c了多個工程項目，對當(dāng)?shù)氐姆森h(huán)境、市場環(huán)境、政策環(huán)境有著深入的了解。在這個代理中的三方分別為：長江三峽技術(shù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展有限公司（以下簡稱“三峽發(fā)展公司”）為被代理人；中設(shè)集團(tuán)為代理人；國外與被代理人有業(yè)務(wù)往來的公司為第三人。通過代理公司的活動，大大節(jié)省了時間和金錢，幫助承包項目順利進(jìn)行。

沐若水電站工程簽訂的合同完全履行了EPC交鑰匙合同（Conditions of Contract for EPC/Turnkey Project）的規(guī)定和程序，是包括了設(shè)計、設(shè)備采購、施工、安裝和調(diào)試，直至竣工移交的總承包模式。

沐若水電站工程的建設(shè)全部是以中國規(guī)范為標(biāo)準(zhǔn)的，也就是說沐若項目在水電站施工建設(shè)中全部采用中國標(biāo)準(zhǔn)，同時也肩負(fù)著民族工業(yè)產(chǎn)品輸出的重要職責(zé)，所有的機電產(chǎn)品、金屬結(jié)構(gòu)產(chǎn)品均在中國生產(chǎn)，并出口到馬來西亞。

沐若水電站項目代理屬外貿(mào)代理的第一種情形，即被代理人作為經(jīng)營者本身具有對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)。代理人的代理行為是以三峽發(fā)展公司名義進(jìn)行的，代理人通過外貿(mào)代理行為賺取合理的傭金，而三峽發(fā)展公司作為該項目的EPC承包商，承擔(dān)外貿(mào)代理行為所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)以及后果。

沐若水電站的代理模式并不是簡單的外貿(mào)代理，而是被代理人通過與代理人組成聯(lián)合體，以“編隊出海”的方式總承包了沐若水電站工程。其中被代理人為牽頭方，負(fù)責(zé)主持本項目EPC合同的全面履行；協(xié)調(diào)各合作方工作，全面負(fù)責(zé)監(jiān)督、檢查和控制工程進(jìn)度、質(zhì)量、成本、安全和環(huán)境保護(hù)等；代理人主要負(fù)責(zé)工程永久機電設(shè)備的采購代理、檢驗、運輸、協(xié)調(diào)工程所在國當(dāng)?shù)厥聞?wù)以及外貿(mào)相關(guān)事務(wù)。下圖反映了代理人和被代理人在該項目中的關(guān)系。

3、馬來西亞沐若水電站項目代理模式與一般出口代理模式的對比

3.1 相同點

3.1.1 涵蓋對外貿(mào)易各個流程

與一般外貿(mào)出口代理模式項目一樣，被代理人三峽發(fā)展公司在國內(nèi)采購的設(shè)備出口基本流程涵蓋了外貿(mào)出口的各個環(huán)節(jié)的經(jīng)營活動，從機電設(shè)備的招標(biāo)采購、合同訂立、包裝儲運規(guī)定到運輸出口，具體為：詢盤、報價、簽訂合同、工廠催貨、付款、商檢、報關(guān)、裝船、提單、交單、清關(guān)、提貨、結(jié)匯、當(dāng)?shù)貓篁瀳笈▓D紙報驗、安全報批、防火報批、使用報批）等。

3.1.2 代理都是有償?shù)?/p>

外貿(mào)代理能夠存在是因為被代理人需要一個代替自己進(jìn)行外貿(mào)交易的代理人。代理人提供代理服務(wù)就要收取一些報酬。

3.2 不同點

中設(shè)集團(tuán)在沐若水電站EPC項目聯(lián)合體中的角色為永久機電設(shè)備出口代理，他既是外貿(mào)代理，同時作為聯(lián)合體的一份子，他又是承包商的一份子。相對于一般出口代理模式，其代理的身份、參與程度以及對被代理人的影響都是不同的。三峽發(fā)展公司與中設(shè)集團(tuán)不僅簽訂了代理協(xié)議，還簽訂了內(nèi)部的聯(lián)合體協(xié)議、運輸服務(wù)協(xié)議等，雙方通過不同的協(xié)議對各自的工作分工和責(zé)任進(jìn)行了明確的界定，保障了各合作方的權(quán)益。

3.2.1 解決問題更加主動

在沐若水電站項目的模式中，代理公司的主觀能動性更強，幫助牽頭方處理解決問題更加積極。例如，沐若水電站項目的建設(shè)以中國規(guī)范為標(biāo)準(zhǔn)，形成了中國標(biāo)準(zhǔn)和馬來西亞強制性法規(guī)、工作習(xí)慣相融合的管理特點。馬來西亞政府部門規(guī)定起重設(shè)備、壓力容器使用前必須通過馬來西亞Department of Occupational Safety and Health（簡稱DOSH）的認(rèn)可，并通過馬來西亞政府部門的審批方可投入使用。由于在中國設(shè)計、制造的設(shè)備與馬來西亞政府遵照的標(biāo)準(zhǔn)不同，如果直接申請審批則不能通過DOSH的認(rèn)證。代理人利用其在當(dāng)?shù)囟嗄甑纳虅?wù)經(jīng)驗，向被代理人推薦了當(dāng)?shù)刂牡谌阶稍儥C構(gòu)幫助完成兩個標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)換的計算和驗證，最終通過了審批。

3.2.2 減少了被代理人的協(xié)調(diào)工作量

三峽發(fā)展公司作為牽頭方對整個聯(lián)營體有著很好的管控能力，聯(lián)營體各方通過《實施協(xié)議》來執(zhí)行合同，承諾合作方之間不扯皮、不內(nèi)耗、不索賠，以誠相待，溝通解決出現(xiàn)的問題，為工程建設(shè)創(chuàng)造了良好的氛圍?；谶@樣的管理模式，被代理人三峽發(fā)展公司與代理人之間同心協(xié)力，大大減少了協(xié)調(diào)工作量，提高了工作效率。

4、結(jié)論

作者通過對馬來西亞沐若水電站外貿(mào)代理模式的分析，旨在總結(jié)在“編隊出?！蹦Ｊ较驴偝邪髽I(yè)聯(lián)合外貿(mào)代理企業(yè)開展外貿(mào)工作的合規(guī)性、重要性和產(chǎn)生的積極影響，以便在類似項目中得以運用和發(fā)揮。

參考文獻(xiàn)：

[1]高祎雪.外貿(mào)代理制度研究[J].《商業(yè)研究》，2014.06.029：127-128

[2]孫訓(xùn)爽.CEM聯(lián)合出口管理模式與一般出口代理模式之比較.《經(jīng)濟(jì)管理研究》.2015 年第3期（2015年6月）：49-51