文_沈斌倜

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辭退勞動者切勿“踩雷”

文_沈斌倜

基于對勞動者的保護，《勞動合同法》對勞動者單方解除合同幾乎未加限制，只是規(guī)定了提前通知的義務，但是對用人單位單方解除合同，卻規(guī)定了諸多條件。當然，這并不意味著用人單位完全無法解除與勞動者的合同，只是在實踐中，稍有不慎就可能“踩雷”。

單方解約的法定情形

《勞動合同法》第39規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

（六）被依法追究刑事責任的。

勞動者符合上述條件之一的，用人單位可以解除勞動關系，且無需向勞動者支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。

實踐中，用人單位依據(jù)上述規(guī)定解除勞動合同很容易發(fā)生法律風險，演變?yōu)檫`法解除。相關風險包括：承擔支付違法解除勞動合同賠償金的風險、面臨被判決撤銷解除勞動合同決定并恢復勞動關系的風險。

面臨上述風險，很大一部分原因是用人單位在訴訟中不能對其解除勞動合同所依據(jù)的事實舉證成功，以及違反了解除勞動合同的合法程序。

切記應當通知工會

用人單位在依據(jù)上述條款解除員工勞動合同時，要把握好三個方面：

1、解除勞動合同合法有效的事實證據(jù)。

例如：以嚴重違紀解除勞動合同的，應當提供員工嚴重違反規(guī)章制度的證據(jù)，提供公司規(guī)章制度已經(jīng)向員工送達的證據(jù)；

2、履行送達程序。在做出解除勞動合同決定后，依法向員工本人送達解除勞動合同通知書；

3、用人單位在單方解除勞動合同時，如果企業(yè)有工會的，應當事先將解除勞動合同的理由告知工會組織，這一點是極易被忽略的。

目前，各地法院都已經(jīng)出現(xiàn)因為用人單位解除勞動合同未告知工會，而認定單位解除勞動合同違法的判例。

預先防范事半功倍

為了能從根源上降低法律風險，預防糾紛的發(fā)生，建議用人單位應規(guī)范以下企業(yè)行為：

1、與勞動者簽訂勞動合同時，必須由勞動者本人簽字；

2、員工手冊應經(jīng)過民主程序制定，并保留已經(jīng)送達員工的證據(jù)；

3、考勤記錄是企業(yè)實施勞動管理的一項重要制度，應清楚準確，必要時應有勞動者本人簽字認可；

4、對違紀員工進行批評教育及違紀處理時，應有文字記錄，讓員工本人簽字后由用人單位留存；

5、用人單位與勞動者之間的培訓和保密協(xié)議、勞動合同解除終止通知書等法律文書，人力資源部門應在員工本人簽字后，建立專門檔案，由專人負責保管。

有規(guī)章也不能任性

在諸多單方解約的法定情形中，嚴重違反規(guī)章制度是用人單位經(jīng)常引用的情形。問題是，依據(jù)該條解除合同，只需有規(guī)章制度且有違規(guī)事實就行了么？其實并非如此簡單。

首先需要注意的是，規(guī)章制度須經(jīng)法定程序制定方才有效。

《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第19條規(guī)定：“用人單位根據(jù)《勞動法》第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)?！?/p>

那么規(guī)章制度的制定需要怎樣的民主程序呢？

按照《勞動合同法》和有關法律、法規(guī)及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，筆者認為大致包括如下程序：

1、規(guī)章制度草案的擬定。

用人單位根據(jù)自身情況由負責起草或擬定規(guī)章制度的人事或人力資源管理部門，擬定規(guī)章制度的草案。

2、規(guī)章制度草案的討論修改。

草案擬定之后，用人單位便可以著手組織召開職工代表大會或全體職工大會，將草案提交會議討論。

3、規(guī)章制度草案的協(xié)商程序。

用人單位在吸收或聽取職工意見的基礎上，擬定出新的規(guī)章制度草案，與工會或者職工代表通過平等協(xié)商形式最終確定。

另外，對協(xié)商程序用人單位須形成書面材料，由參與協(xié)商方簽名確認。用人單位在采取上述方式制定規(guī)章制度的過程中，應保留好職工大會、工會或者員工參與的相關證據(jù)。

規(guī)章須有效公示

一部規(guī)章制度即使經(jīng)過民主程序制定出來了，還必須讓勞動者都了解其內(nèi)容，這本是很淺顯的道理。但有些單位辛辛苦苦制定了規(guī)章制度，卻栽在了公示程序上。

用人單位的規(guī)章制度是勞動者在勞動過程中要遵循的行為規(guī)范，因此應當對勞動者進行公示，用人單位的規(guī)章制度未經(jīng)公示，對勞動者不具約束力。

《勞動合同法》對此已有明確規(guī)定，《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第19條也明確：用人單位根據(jù)《勞動法》第四條的規(guī)定，“通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理案件的依據(jù)?！?/p>

用人單位對規(guī)章制度進行公示的過程中，要注意保存公示的證據(jù)。

規(guī)章制度的公示方式一般有如下8種：

1、直接將規(guī)章制度作為勞動合同的附件，在勞動合同中?？罴s定“勞動者已經(jīng)詳細閱讀，并愿遵守用人單位的《勞動規(guī)章制度》”，讓勞動者在勞動合同上簽字。

2、將規(guī)章制度以手冊形式發(fā)給員工，交由員工閱讀，并且在閱讀后簽字確認，用人單位應保留規(guī)章制度的發(fā)放證據(jù)。

3、將規(guī)章制度放在公司網(wǎng)站上由員工瀏覽，通過計算機技術手段記錄員工瀏覽規(guī)章制度的情況。

4、將規(guī)章制度在企業(yè)公共區(qū)域全文公告，并且將規(guī)章制度的公示現(xiàn)場以拍照、錄像等方式記錄備案。

5、將規(guī)章制度發(fā)到員工的個人郵箱里，保留發(fā)信和已經(jīng)閱讀的記錄。

6、召開全體職工大會或者組織全體職工對規(guī)章制度進行集中學習培訓，讓員工在規(guī)章制度學習培訓報到表上簽名。

以上介紹的是從一般意義上而言企業(yè)規(guī)章制度的公示方式，至于什么是最有效的公示方法，還要靠每個企業(yè)根據(jù)自己特點，例如硬件設施，企業(yè)文化、人員素質(zhì)等等，尋求適合本企業(yè)的最佳公示方式，以達到使所有的勞動者對企業(yè)規(guī)章制度熟知，以減少由于勞動者對用人單位規(guī)章制度不熟悉而導致的爭議。