觀點集錦

為什么要制定民法典、制定一部什么樣的民法典、如何破解民法典制定過程中的各種學理問題、制度設(shè)計問題、路徑與方法問題等,是法學界必須認真思考和科學回答的基本問題和重大問題。鑒于物權(quán)法等法律制定過程中出現(xiàn)重大意見分歧、影響立法進程和立法質(zhì)量的經(jīng)驗和教訓,有必要在制定民法典之初就強調(diào)在基本問題和重大問題上統(tǒng)一思想、形成共識、化解內(nèi)耗。

——中國法學會黨組成員、副會長、學術(shù)委員會主任張文顯指出在制定民法典之初就在重大問題上統(tǒng)一思想的重要性

要積極有效地推進立法研究工作。研究小組和各相關(guān)部門要圍繞全國人大常委會法工委的立法計劃,周密部署,根據(jù)立法進程需要積極組織開展研究論證工作,適時提出意見和建議。應重點研究民法總則的相關(guān)問題,分工負責、深入研究,力爭為立法機關(guān)提供符合法治規(guī)律、反映法治需求的高質(zhì)量的立法建議。在研究論證過程中,既要立足檢察機關(guān)具體實際,深入研究檢察工作中遇到的相關(guān)問題,更要立足我國社會主義法治建設(shè)的全局來研究相關(guān)問題。同時要保持與法工委、最高法、中國法學會等相關(guān)部門的密切聯(lián)系,密切關(guān)注立法研究動態(tài),及時全面了解有關(guān)部門、法學界和社會各界關(guān)于民法典編纂的意見和建議,認真研究近年來民商事實體法和有關(guān)司法解釋的實施和修改情況,充分反映人民群眾的立法需求和司法實踐需要。

——最高人民檢察院黨組副書記、常務副檢察長胡澤君指出，檢察機關(guān)要積極推進民法典編纂立法研究工作

《民法通則》開創(chuàng)的民事責任一篇以及《侵權(quán)責任法》關(guān)于侵權(quán)責任獨立成編的思想應該得到維護，因為民法總則的重要性不僅在于外在體系上所設(shè)置的共同適用性規(guī)定，更在于它所彰顯的民法基本價值理念。

——北京大學法學教授魏振瀛認為，《民法通則》開創(chuàng)的民事責任一篇以及《侵權(quán)責任法》關(guān)于侵權(quán)責任獨立成編的思想應該得到維護

制定民法典是中國民眾的需求，需強調(diào)其觀念整合功能以實現(xiàn)其歷史使命。制定民法典最主要、最基本的障礙在于私法觀念與私權(quán)保護意識的缺失。制定民法典除了具有制度整合、法律適用上的巨大好處外，還可以彰顯一個國家、一個社會的基本價值觀念，起到全面保護私權(quán)、限制公權(quán)濫用的巨大社會效果，成為教育民眾、培育民眾正確的私權(quán)觀念和權(quán)利意識的教科書。

——中國民法學研究會副會長、北京大學法學院尹田教授談民法典的意義

中國民法典編纂中最應該避免的現(xiàn)象是，對目前業(yè)已存在的規(guī)模龐大的司法解釋規(guī)范群態(tài)度不明、定位不清；在民法典編纂過程中，既不明確予以廢止，也不表明哪些規(guī)定可以在民法典編纂之后得到繼續(xù)沿用。如果是這樣，那么民法典編纂不僅沒有任何實質(zhì)意義，反而會進一步增加目前已經(jīng)存在的規(guī)范適用上的混亂。民法典編纂在本質(zhì)上乃是重塑一個國家民事領(lǐng)域的法源體系的工作，同時也是基于新的社會經(jīng)濟和技術(shù)條件，重新劃分立法與司法之邊界的過程。就此而言，如果中國民法典編纂不能妥善處理與業(yè)已存在且規(guī)模龐大的司法解釋的關(guān)系，將不可能取得真正的成功。

——北京大學法學院教授薛軍指出，正確處理民法典與現(xiàn)存司法解釋之間關(guān)系的重要性

現(xiàn)代民法典是市場經(jīng)濟條件下的民法典，編纂面向21世紀的、具有中國特色的民法典應該去偽存真，體現(xiàn)市場經(jīng)濟對民法典的要求，適應經(jīng)濟社會發(fā)展的需要?！坝蟹梢婪?，沒法律依習慣，沒習慣依法理”“法官不得拒絕審判”等條文應該體現(xiàn)在民法典中，恢復大陸法系國家民事立法的傳統(tǒng)。

——中國法學會民法典編纂項目領(lǐng)導小組成員、中國人民大學法學院教授楊立新認為，應當恢復大陸法系國家民事立法的傳統(tǒng)

當前制定民事主體制度面臨兩個困難：一是在民商合一的背景下，如何提煉、設(shè)置民商事主體的共性規(guī)則;二是如何反映本土性和國際性需求，如何反映當前市場經(jīng)濟、改革開放發(fā)展的現(xiàn)實，并引領(lǐng)改革、推動改革。

——中國人民大學王利明教授指出，當前制定民事主體制度所存在的兩大困難

可以從學術(shù)和政治兩個角度理解民商合一與民商分立的關(guān)系。從學術(shù)角度而言,民商合一與民商分立表達了學者的不同價值取向。從政治角度而言,民商合一與民商分立體現(xiàn)了有權(quán)機關(guān)的政治決斷。黨的十八屆四中全會《決定》明確部署民法典編纂工作,這本身就是政治決斷。期待作為學術(shù)問題的民商合一與民商分立和作為政治問題的民商合一與民商分立的良性互動。

——中國人民大學王軼教授如此理解民商合一與民商分立的關(guān)系

商法是與民法緊密聯(lián)系的重要法律部門，民法與商法同為我國市場經(jīng)濟法律制度的重要組成部分。我們國家目前的立法體例既不是典型的民商合一，也不是典型的民商分立，是有分有合的一種獨特的立法結(jié)構(gòu)，這種密切的聯(lián)系就決定了民法典的編纂必然應該包括商事立法的完善。我國目前階段制定一般性的商事法律制度，對商事制度中一些重要的內(nèi)容做出系統(tǒng)性的比較完整的規(guī)定，已經(jīng)具備了充分的條件，十分必要。民法典編纂與商事法律的立法布局歸納起來有四種立法模式安排：分立式、獨立成編式、獨立成章式和融合式，商法學研究會的研討與論證結(jié)果是最贊成第一種模式，其次是第二種模式。最不理想和最不科學的是最后一種，因為這種融入式不但會破壞民法總則應該有的合理、科學的結(jié)構(gòu)，還會影響商法立法自身的立法體系。

——中國政法大學民商經(jīng)濟法學院趙旭東教授指出最理想的民商合一立法模式

我國民法典中應當明確規(guī)定民法的基本原則,以解決司法實踐中法律規(guī)則缺位和法律規(guī)則適用于具體案件可能產(chǎn)生顯失公正結(jié)果的問題。民法各基本原則之間不是平等的位階關(guān)系,而有適用位階的差異。因此,民法典不僅應當規(guī)定基本原則,而且應當闡明各基本原則之間的關(guān)系和適用順序。

——清華大學法學院崔建遠教授談明確規(guī)定民法基本原則的重要性

研究民法不要忘記公法，二者緊密相關(guān)。比如集體所有權(quán)和國家所有權(quán)不純粹是私法，也有公法的調(diào)整;政治國家和市民社會也并不絕對劃分。所以研究民法應與公法緊密聯(lián)系才會更加客觀，更符合社會的發(fā)展。

——清華大學馬俊駒教授認為研究民法應考慮與公法之間的關(guān)系

法律為什么要設(shè)定權(quán)利，尤其是涉及到財產(chǎn)、人身方面，因為隱含著權(quán)利自治問題，即“Yes，I will”。之所以講這個問題，是因為我們繼受了前蘇聯(lián)的法律，認為我們的權(quán)利義務是某些人、某些組織授予的?！睹穹ㄍ▌t》在民法中極其重要，但又存在一定瑕疵，比如其只認可雙方行為，不認可單方行為、多方行為和共同行為。法律行為上只認可財產(chǎn)行為而不認可人身性的行為，認為人身性的行為不具有法律效力。法律行為，尤其是婚約、婚姻契約甚至包括婚姻本身都認為是以登記為結(jié)果，很多婚姻法學者至今都認為其不屬于民法范疇，不能用民法制度來解決婚姻法問題。財產(chǎn)法的法律行為只承認債權(quán)法的法律行為而不承認物權(quán)處分的法律行為的結(jié)果。法律行為問題首先滲透著法技術(shù)問題，但法技術(shù)問題本身又滲透著強烈的人文主義思想和法律的重大價值，它并不是簡單地做一個規(guī)定，其核心在于“Yes，I will”，在此基礎(chǔ)上涉及到人身的、財產(chǎn)的，都要認真加以處理。

——中國社會科學院法學研究所孫憲忠教授認為法律行為問題需認真處理

我國民法典編纂要解決好“四個面向”問題：“中國面向”，即要在民事習慣和司法習慣調(diào)查的基礎(chǔ)上回應并解決中國現(xiàn)實問題，而在本土化與國家化的問題上則要秉持“移植中有取舍，借鑒中有創(chuàng)新”的理念；“時代面向”，即民法典編纂具有鮮明的時代屬性，要在守成與創(chuàng)新的博弈中回應時代需求；“體系面向”，指民法典編纂要在形式理性和個人主義的指引下，以法律關(guān)系為工具整合民法典外在體系，并圍繞私法自治、誠實信用、公序良俗以及信賴保護構(gòu)建民法典的內(nèi)在體系；“司法面向”，以請求權(quán)基礎(chǔ)為核心，統(tǒng)合請求權(quán)規(guī)范、輔助性規(guī)范及反對性規(guī)范，并處理好民事實體法與程序法的銜接與協(xié)調(diào)問題。

——北京航空航天大學劉保玉教授認為我國民法典編纂要解決好“四個面向”問題

21世紀的民法典不應僅僅局限于現(xiàn)實性的財產(chǎn)權(quán)以及人身權(quán)的安全利益上的保護，還應對更高境界的精神利益、人格利益、信賴利益認可保護。對這樣更高境界的人格利益和財產(chǎn)利益的認可、尊重和保護表征著民法典的境界，也表征著法治發(fā)展水平。制定民法典，不應當僅僅拘泥于現(xiàn)行的民法通則以及現(xiàn)行的傳統(tǒng)，要有大膽的創(chuàng)新，要對更高境界的民事權(quán)益、民事法律予以尊重、認可與保護，只有這樣，才能通過制定民法典加速法治建設(shè)進程。因為制定民法典不是目的，而通過制定民法典加速我國法治建設(shè)的進程才是最終的目的。

——吉林大學法學院馬新彥教授談民法典的境界

在制定民法典過程中有一個重大問題——到底是民商合一還是民商分立。實際上民商合一僅存在于古羅馬的民法，馬克思稱之為調(diào)整商品經(jīng)濟的完善法，之后近代民主國家制定的商法，資產(chǎn)階級革命以后制定的民法典、商法典就再也無法合并。民法現(xiàn)在已經(jīng)出現(xiàn)了去法典化的趨勢，商法不宜制定一個商法典。近代的商法典都一塊一塊被移出來，目前世界上能支撐下去的就是美國的商法典，放在一起可以隨時修訂，所以并不是大陸法意義的商法典。

——浙江工商大學童列春教授認為民法已經(jīng)出現(xiàn)了去法典化的趨勢，不宜再制定商法典

民法典凝聚著一個國家、一個民族的靈魂。中華民族的復興，中國夢的實現(xiàn)離不開一部屬于中國人民的中國民法典。自古老的羅馬法以來的民法學理論、法國民法典、德國民法典、瑞士民法典以及新近出臺的荷蘭民法典都為我們提供了豐富的知識積累。如何把前人的知識儲備，和現(xiàn)實的中國實際相結(jié)合，制定出一部高水準，符合我國國情的、名垂青史的民法典，這是廣大民法學者當前最重要的任務。

——海南省法學會會長肖若海明確指出，編纂一部中國自己的民法典是廣大民法學者當前最重要的任務

1985年的民法與經(jīng)濟法學年會，在老一輩的努力下，完成了《民法通則》的前期論證和順利出臺工作，在中國從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)型中起到了重大的作用。在三十年后，我們民法學界專家齊聚一堂，通過真知灼見的交流，將會對中國民法典的編纂產(chǎn)生積極的影響。我們將要制定的民法典，必定是既能夠反映我們目前的時代品格和精神，又能夠反映時代特征的;既傳承了歷史，又有所創(chuàng)新的;既回應目前社會亟需解決的現(xiàn)實問題，又能推動社會經(jīng)濟平穩(wěn)發(fā)展的民法典。我堅信它將很快制定出來。

——海南大學副校長王崇敏堅信一部既有傳承又有創(chuàng)新的民法典將很快制定出來

商法的特性與龐大的法律體系客觀存在，商事立法的模式應當是在總則中將涵蓋民商共同的內(nèi)容納入民法一般規(guī)定，將商法獨特的單行法另行規(guī)定，體現(xiàn)一般與特殊的關(guān)系。民商合一格局的關(guān)鍵是要真正合一，不要徒有其表。

——廣東財經(jīng)大學袁碧華教授如此看待商法的立法模式

民法作為解決實際問題的部門法，必然要追求它的務實性。民法規(guī)則本身應該有一種屬性，即規(guī)則制定之后能夠順利落實，這種品格叫做應成為規(guī)則的務實品格。規(guī)則的務實品格本身是一種內(nèi)部屬性，它意味著規(guī)則的安排和特點，迎合了與現(xiàn)實的互動和規(guī)律，有利于規(guī)則的落實。立法者如果能夠切實地觀察到規(guī)則和現(xiàn)實的互動關(guān)系，其制定規(guī)則就可以利用這一關(guān)系從而使法律能夠順暢地落實。

——中國民航大學劉海安教授強調(diào)追求民法的務實品格

通過剖析國際買賣合同中的所有權(quán)移轉(zhuǎn)問題，不僅僅可以探尋不同立法體系在所有權(quán)移轉(zhuǎn)問題上的規(guī)范及其效應，從而在功能性的角度總結(jié)出適合中國的立法選擇，更可以通過對物權(quán)流轉(zhuǎn)過程的透視，辨析其間調(diào)整不同法律關(guān)系所應建立的法律制度，從而在立法論上為我國民法典的總則、債總、物權(quán)法、合同法等提供新的規(guī)范思路。

——上海中天律師事務所吳彬律師從立法論上為我國民法典的總則、債總、物權(quán)法、合同法等提供了新的規(guī)范思路

編纂民法典是對現(xiàn)狀的改革，而非革命，無需徹底地將既有的制度和規(guī)則推翻，而應當在舊的制度之中增加新的內(nèi)容。追求并堅持理念是值得尊重的，不過若事不可為，則必須尋求共識，尋找多數(shù)可以接受的“次佳方案”，再就此方案作細部檢討。

——臺灣政治大學法律系黃立教授認為，編纂民法典是對現(xiàn)狀的改革，無需將既有的制度和規(guī)則徹底推翻

不應片面地認為《民法總則》是對《民法通則》的取代，而應結(jié)合《民法通則》立法背景與民法典總則部分的編纂需要，理性地處理二者關(guān)系。

——臺北大學法律系陳榮傳教授就民法典編纂中，應當如何處理新立的《民法總則》與原有的《民法通則》間的關(guān)系提出了自己的看法