文/曹守曄

中國民法典編纂的理念

文/曹守曄

明確中國民法典編纂的理念，是實現(xiàn)民法典夢想的重要保障。中國民法典編纂的核心理念是堅持中國特色社會主義，基本理念是實現(xiàn)自由、平等和公正。堅持與時俱進的政治理念、經(jīng)濟理念、文化理念和社會理念，以實現(xiàn)民法典本土性和國際性之平衡，實現(xiàn)繼承性和前瞻性之平衡。

猶如中外歷史實踐反復(fù)證明，一個政治清明、經(jīng)濟發(fā)展、文化昌盛、社會公正、生態(tài)平衡的國家，必須發(fā)揮法治的引領(lǐng)、衡量、規(guī)范、懲治和保障作用一樣，一個富強、民主、文明、法治的中國不能沒有民法典。黨的十八屆四中全會決定：“加強市場法律制度建設(shè)，編纂民法典?！蔽覀冃枰幾胧裁礃拥拿穹ǖ?？毫無疑問，需要增進人民福祉的良法，需要

法人的分類問題

法人的分類問題也頗具爭議。目前《民法通則》所規(guī)定的法人分類中，事業(yè)單位是很重要的組成部分。事業(yè)單位的性質(zhì)，通俗地說，就是用國家資源在教育、醫(yī)療機構(gòu)等單位中組成的事業(yè)性質(zhì)的機構(gòu)。改革開放以后，我國已經(jīng)出現(xiàn)了私立的學(xué)校、醫(yī)院等。實際上，目前的事業(yè)單位法人把國家事業(yè)單位和私人事業(yè)單位進行區(qū)分的分類方法并不科學(xué)?？偟膩碚f，使用社團法人和財團法人的分法似乎更為合理，雖然這種分類方式不太符合我國的社會習(xí)慣和用語方式。新中國成立以來，我國尚未使用財團法人這一非盈利機構(gòu)的概念。在這一問題上，法院需要作好判斷，如果使用財團法人和社團法人的概念，相當(dāng)于完全改變解放以來對事業(yè)單位保持國家安寧、促進社會和諧、維護社會公益、保護人民權(quán)益的民法典，需要人民性、科學(xué)性、邏輯性和實踐性高度統(tǒng)一的民法典。

中國民法典編纂理念的重要意義

科學(xué)正確、文明進步、公平正義的立法理念，是科學(xué)立法的必然要求。民法是市場經(jīng)濟的基本法，是市民社會的基本行的稱謂，存在很大問題。而法人的分類必須結(jié)合國家實際情況而定，如果貿(mào)然使用，短時間內(nèi)很難令社會接受。

如何確定法律行為

法律行為如何確定的問題，在制定民法通則時就曾有過爭論，一部分人主張將其定位為“意思行為”，但立法機關(guān)最終將其定為“合法行為”，實際上合法行為這種寫法會造成某些問題，比如，欺詐脅迫是合法還是不合法行為？按照民法來理解，欺詐和脅迫都是可撤銷行為，而可撤銷行為是合法還是違法？因此，完全使用合法行為和非法行為來界定民事法律行為存在一定困難，如果稱其為“意思行為”則更為科學(xué)，意思行為可以與可撤銷的行為結(jié)合在一起。

我國民法通則制定之初借鑒了德國為規(guī)則，是司法裁判的基本準(zhǔn)繩。民法在我國現(xiàn)行法律體系中屬于基本法，民法典相應(yīng)地就是民商事法律群中的基礎(chǔ)性法律。

民法典是民法理念的外化、民法精神的載體，民法典編纂本身是民法理念的產(chǎn)物?，F(xiàn)代民法在互聯(lián)網(wǎng)時代承擔(dān)著維護人身和財產(chǎn)等基本民事權(quán)利的重要職責(zé)，承擔(dān)著信息化時代民事基本法的重要使命，承擔(dān)著現(xiàn)代社會從契約到人身、從資

民法典的立法模式，采用了將法律行為作為總則的理論之綱，又在引入法律行為概念時改成了民事法律行為，形成自己的特色。如此便在理論和實務(wù)中產(chǎn)生了許多麻煩。一方面，使人產(chǎn)生除了民事法律行為還應(yīng)有行政法律行為和刑事法律行為的誤解，但實際上所謂的行政法律行為和刑事法律行為并不存在。而且，法律行為本身屬于私法上的概念，其一般規(guī)則也不可能適用于所謂的行政法律行為和刑事法律行為；另一方面，民法通則將民事法律行為僅限于合法行為，但在具體規(guī)定中又有無效的民事行為和可撤銷的民事行為，不僅導(dǎo)致對法律行為認(rèn)識的混亂，還嚴(yán)重影響法律行為功能的發(fā)揮。因此，在未來制定的民法總則中，應(yīng)放棄民事法律行為的說法，還法律行為應(yīng)有的私法本色。本物權(quán)到社會人權(quán)的保障需求。民法典編纂是一種立法活動，理應(yīng)需要科學(xué)立法。

（作者系中國政法大學(xué)終身教授）

科學(xué)立法，首先理念要科學(xué)。因為思想是行動的指南，理念是行動的先導(dǎo)。科學(xué)立法，要求將民法典編纂成內(nèi)外結(jié)構(gòu)體系協(xié)調(diào)和諧、規(guī)則體系穩(wěn)定可行、邏輯體系無懈可擊、語言體系簡潔明確、外觀體系優(yōu)美恰當(dāng)、思想體系先進合理，具有人文性、正當(dāng)性、系統(tǒng)性、針對性、有效性和可操作性的民商事基本法。這樣的民法典不可能是心血來潮感情沖動的產(chǎn)物，只能是政治決策理性、理論研究理性、立法設(shè)計理性和司法實踐理性融合而成的理性化的規(guī)范體系。科學(xué)立法，要求加強黨的領(lǐng)導(dǎo)，擘畫民法藍圖、精心頂層設(shè)計，要求編纂者把握規(guī)律、把握國情。

中國民法典編纂的核心理念

中國民法典編纂的核心理念，是堅持中國特色社會主義。依法治國是堅持和發(fā)展中國特色社會主義的本質(zhì)要求，是社會主義民主政治的基本要求，也是實現(xiàn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的必然要求。

編纂民法典要遵循立法規(guī)律、自然規(guī)律、社會發(fā)展規(guī)律和法治規(guī)律，秉持這種理念的唯一途徑，就是以人民為主體，把中國特色社會主義作為一條紅線貫穿民法典的始終。

相應(yīng)地，中國民法典的理論基礎(chǔ)必然是中國特色社會主義理論體系，哲學(xué)基礎(chǔ)必然是馬克思主義哲學(xué)，經(jīng)濟基礎(chǔ)必然是生產(chǎn)資料的社會主義公有制。德國民法典的哲學(xué)基礎(chǔ)是德國古典主義哲學(xué)，很多人推崇德國民法典，但是它與我國民法典所依據(jù)的哲學(xué)基礎(chǔ)、經(jīng)濟基礎(chǔ)不同，所處的國情與時代也迥然不同。

中國民法典編纂的基本理念

自由、平等、公正是我國民法典編纂的基本理念，既是對幸福生活與美好社會的生動表述，也是從社會層面對社會主義法治理念的概括凝練。它反映了中國特色社會主義的基本屬性，是中國特色社會主義的核心價值理念。所謂自由，是指人的意志、存在及發(fā)展自由，是人類社會的美好向往，也是馬克思主義追求的社會價值目標(biāo)。所謂平等，是指公民在法律面前一律平等，其價值取向是不斷實現(xiàn)實質(zhì)平等。它要求尊重和保障人權(quán)，人人依法享有平等參與、平等發(fā)展的權(quán)利。所謂公正即社會公平和正義，它以人的解放、人的自由平等權(quán)利的獲得為前提，是國家、社會應(yīng)然的根本價值理念。

2012年11月，中共十八大報告明確倡導(dǎo)自由、平等、公正、法治等社會主義核心價值觀。作為民事基本法的民法典，應(yīng)當(dāng)完整地體現(xiàn)自由、平等、公正等理念。黑格爾認(rèn)為，法的本質(zhì)是自由，一般來說，法就是作為理念的自由，自由是權(quán)利的原則和基礎(chǔ)。民事主體有權(quán)按照自己的意愿生活，享受民事領(lǐng)域內(nèi)最大的自由，而且可以創(chuàng)造和爭取更大的自由。公私產(chǎn)權(quán)平等保護，契約自由應(yīng)當(dāng)尊重，公權(quán)應(yīng)當(dāng)尊重私權(quán)，私權(quán)不得濫用。

民事主體在法律地位上一律平等，享有基于生存和發(fā)展所需要的各項民事權(quán)利，并且獲得平等的法律保護。平等理念是公認(rèn)的民法理念，其憲法根據(jù)是法律面前人人平等原則和人權(quán)保障的要求，其經(jīng)濟根源來自于商品經(jīng)濟的內(nèi)在要求。佟柔教授認(rèn)為就其主導(dǎo)方面而言，民法調(diào)整的是商品經(jīng)濟，而商品經(jīng)濟的內(nèi)在要求就是平等，平等自然衍生出等價有償、權(quán)利義務(wù)責(zé)任一致等原則。肇端于簡單商品經(jīng)濟時代的法國民法典以及資本主義初期的德國民法典，其民法制度之所以依然能在現(xiàn)代后工業(yè)社會保持旺盛的生命力，主要原因在于其有相同的制度基礎(chǔ)——商品經(jīng)濟，正是基于商品經(jīng)濟的內(nèi)生性要求才產(chǎn)生了最基本的民法制度。馬克思說：“民法不過是所有制發(fā)展到一定階段，即生產(chǎn)發(fā)展到一定階段的表現(xiàn)?！比藱?quán)保障是法治的要求，同時民法保障人權(quán)也是憲法的要求。

公正立法事關(guān)人民福祉尊嚴(yán)，事關(guān)人民切身利益，事關(guān)社會公平正義，事關(guān)全面推進依法治國的進程。公正是司法的靈魂和生命，要讓人民群眾感受到訴訟公正，前提是立法公正。人民法院應(yīng)當(dāng)通過公正的司法活動，努力使人民群眾感受到法律的公正。民法典對于法院而言是必須遵循的裁判規(guī)則，是不得折扣的司法準(zhǔn)繩。

中國民法典編纂的政治理念

編纂民法典是一種政治決策，它的制定程序需要堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)和群眾路線，體現(xiàn)強烈的政治性。我國的社會主義制度保證了人民當(dāng)家作主的主體地位，也保證了人民在全面推進依法治國中包括立法中的主體地位。

堅持人民主體地位，必須堅持編纂民法典“為了人民、依靠人民、造福人民、保護人民”。要把體現(xiàn)人民利益、反映人民愿望、維護人民權(quán)益、增進人民福祉落實到民法典編纂的全過程。民法典不是僅僅為教授制定的教義，法典就是法典，與教科書不同。民法典要以人民權(quán)益的保護為出發(fā)點和落腳點，具體體現(xiàn)到行為規(guī)范中，就是要體現(xiàn)出私權(quán)保障、公權(quán)限制，體現(xiàn)出人權(quán)自由、共富共享。

中國民法典編纂的經(jīng)濟理念

民法典是市場經(jīng)濟基本法。因此，中國民法典編纂，要體現(xiàn)創(chuàng)新、協(xié)調(diào)、綠色、開放、共享的發(fā)展理念。

創(chuàng)新，包括理論創(chuàng)新和制度創(chuàng)新。要處理好繼承和創(chuàng)造性發(fā)展的關(guān)系，在編纂中做好創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化和創(chuàng)新性發(fā)展。從1986年全國人大審議通過的《民法通則》到將要制定的《民法總則》，30年的時間過去了，《民法總則》無論是結(jié)構(gòu)上還是內(nèi)容上，在很大程度上保持繼承性的同時，應(yīng)當(dāng)允許區(qū)別于《民法通則》。

協(xié)調(diào)。把民法典編纂作為當(dāng)代中國全面推進依法治國、實現(xiàn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化進程的重要環(huán)節(jié)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，作為完善法律體系的重要環(huán)節(jié)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)。孟德斯鳩曾說：“為某一國人民而制定的法律，應(yīng)當(dāng)是非常適合該國人民的”。法國民法典核心起草人波塔利斯正確地指出：“法為人而立，而非人為法而生；法律必須適應(yīng)它所針對的人民的特征、習(xí)慣和情況?！眻猿謪f(xié)調(diào)的理念，就是堅持民法典的本土性，堅持民族性，堅持中國特色、歷史特色和實踐特色。協(xié)調(diào)，還包括法律體系的協(xié)調(diào)、民商關(guān)系的協(xié)調(diào)、法典結(jié)構(gòu)的協(xié)調(diào)、編纂組織的協(xié)調(diào)、編纂民法典與制定民法總則的協(xié)調(diào)、實體法與程序法的協(xié)調(diào)等。

綠色。在物權(quán)法、侵權(quán)法領(lǐng)域，應(yīng)更多地考慮節(jié)約資源、環(huán)境保護和生態(tài)文明。我國的民法典不能停留在200年前的法國民法典，也一定不能停留在100年前的德國民法典。民法典要講究生態(tài)平衡，我們所提的生態(tài)保護并不只是保護某一種動物或某一種植物，而在于維持人與大自然的和諧共生，達到人與自然的平衡，以促進生態(tài)文明。

開放。一方面民法典要適應(yīng)開放的時代，另一方面民法典的規(guī)則內(nèi)容也要有開放性，對其他法律淵源開放和包容。社會是運動變化的有機體，法典則是靜止固定的無機物。因為法律本身具有滯后性和局限性，不僅對法典以外的法律淵源如司法解釋、指導(dǎo)案例、習(xí)慣等應(yīng)當(dāng)持開放態(tài)度，還要用發(fā)展、包容的眼光對法典予以修改和完善。

共享，是指要使全體人民或者至少大部分人民能夠共享民法典編纂的成果，特別是民法典在制度上能夠給予的公平正義感。民法典使用的語言應(yīng)當(dāng)平易、簡明、確定并通俗易懂，還應(yīng)當(dāng)區(qū)分民法理論與立法技術(shù)、民法教材與法典規(guī)范，此外，民法典結(jié)構(gòu)清晰，是民法學(xué)家和普通大眾共同的信念和要求。

中國民法典編纂的文化理念

博大精深的中華法系法律文化、歷史悠久的中華民族傳統(tǒng)文化、引領(lǐng)方向的中國共產(chǎn)黨先進文化，都應(yīng)在民法典中體現(xiàn)出來。

良法應(yīng)當(dāng)是一部相對穩(wěn)定、有內(nèi)在延續(xù)性的法律。我國民法典的編纂同樣需要考慮規(guī)范內(nèi)容的歷史積淀。中華法律文化源遠流長，積淀著中華民族最深層的精神追求，代表著中華民族獨特的精神標(biāo)識。優(yōu)秀的傳統(tǒng)法律文化，是我們在激蕩的世界法律文化中站穩(wěn)腳跟的根基。對優(yōu)秀的傳統(tǒng)法律文化，特別是符合社會主義核心價值觀的理念和誠實信用等中華傳統(tǒng)美德，要堅持古為今用、推陳出新，在民法典中有所體現(xiàn)。

民法典是社會經(jīng)濟生活在法律上的反映，更是人民生活方式的總結(jié)和體現(xiàn)，要弘揚社會主義核心價值觀，體現(xiàn)社會主義先進文化的發(fā)展方向。編纂民法典必須從中國的實際出發(fā)，不能因循守舊、罔顧國情。如同民族語言、習(xí)俗一樣，民法典也深植于民族文化傳統(tǒng)的土壤中。要認(rèn)真汲取中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的思想精華和道德精髓，深入挖掘優(yōu)秀傳統(tǒng)文化講仁愛、重民本、守誠信、崇正義、尚和合、求大同的時代價值，使優(yōu)秀的傳統(tǒng)文化成為涵養(yǎng)民法典的重要源泉。

民法典的編纂應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)中國特色、體現(xiàn)中國人民的生活方式、體現(xiàn)中國的風(fēng)俗習(xí)慣，應(yīng)當(dāng)尊重中華民族的文化傳統(tǒng)，彰顯我們的民族特色。中華法系在世界各國法律發(fā)達史中獨樹一幟，古代民事法制蘊含著豐富的智慧和資源，因此，編纂民法典應(yīng)當(dāng)挖掘和傳承中華法律文化精華，汲取智慧營養(yǎng)。但同時應(yīng)切忌機械的生搬硬套，不能搞全盤西化，不能簡單地照抄照搬。只想隨波逐流，難達理想彼岸，照搬“潘德克頓”，夢想終難實現(xiàn)。

中國民法典編纂的社會理念

民法首先是社會行為規(guī)范，其次才是裁判規(guī)則。民法的發(fā)達是社會文明程度的重要標(biāo)志，民法典要反映社會經(jīng)濟生活對民法的現(xiàn)實需求，把市民社會運行的規(guī)則總結(jié)出來，要解決社會問題，滿足社會需求，促進社會進步。人民是制定民法典的動力，如果減損人民的利益，便無法取得良好的社會效果。

社會發(fā)展已經(jīng)對民法典提出了新的要求，如個人信息安全、隱私權(quán)保護、受精胚胎的法律地位、環(huán)境公共利益和環(huán)境權(quán)保護、電子商務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)金融等問題都需要在民法中找到答案。我國民法典必須能夠代表21世紀(jì)的發(fā)展趨勢，通過充分反映社會發(fā)展的時代特征及其現(xiàn)實需求，為經(jīng)濟社會發(fā)展保駕護航。

中國民法典編纂的司法參與

民法典對于法院而言是一個裁判規(guī)則， 如果說法國民法典是浪漫的民法典，德國民法典是教授的民法典，那么我國的民法典則應(yīng)該是人民的民法典。法院參與民法典編纂，優(yōu)勢是充足的審判實踐與豐富的司法經(jīng)驗。

法國波拿巴與岡巴塞雷斯認(rèn)為，具體適用法典的人們越是感到自己參與過法典的制定，法典就越能為人所接受。霍姆斯說法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗。通過法官判案，把審判規(guī)則運用于具體的司法實踐中，法律才有生命。法院參與民法典編纂，要把司法實踐對民法的現(xiàn)實需求反映出來，把裁判規(guī)則總結(jié)出來，把審判實踐中發(fā)現(xiàn)的不足梳理出來，保證民法典解決現(xiàn)實問題，滿足社會需求。

周強院長在第八次全國法院民事商事審判工作會議中強調(diào)的六原則——依法保護產(chǎn)權(quán)、尊重契約自由、平等保護、權(quán)利義務(wù)責(zé)任相統(tǒng)一、程序公正與實體公正相統(tǒng)一，總結(jié)概括了多年來的審判實踐經(jīng)驗。最高人民法院參與民法典編纂，前期主要工作是梳理相應(yīng)的司法解釋，提供給全國人大常委會法工委民法室。因此，要充分發(fā)揮中國審判理論研究會民商事審判專業(yè)委員的優(yōu)勢，為編纂科學(xué)民法典建言獻策。

民法典的編纂要正視當(dāng)下的中國國情，正視民法典賴以實施的經(jīng)濟發(fā)展、文化傳統(tǒng)和自然社會環(huán)境，更要契合民法的科學(xué)理念，適當(dāng)借鑒外國的先進立法理念。

在以習(xí)近平為總書記的黨中央的正確領(lǐng)導(dǎo)下，在民商法學(xué)界、民商事審判實務(wù)界的支持下，一部無愧于人民、無愧于時代、無愧于民族，具有正確的理念、科學(xué)的體系、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿?、清晰的語言，能夠屹立于世界民法典之林、引領(lǐng)21世紀(jì)民法潮流的中國特色社會主義民法典正在孕育。讓我們攜手努力，共同催生屬于這個時代的中國民法典，共同迎接民法的曙光，讓民法的陽光照進人民心田 ！

（作者系中國應(yīng)用法學(xué)研究所副所長）