余盛興+凌希

2013年11月4日，美國(guó)商務(wù)部（以下簡(jiǎn)稱“商務(wù)部”）在《聯(lián)邦公報(bào)》上發(fā)布公告，決定對(duì)其在反傾銷程序中的強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)選取規(guī)則進(jìn)行修改和完善。早在2010年12月16日，美國(guó)商務(wù)部就曾就反傾銷程序中的強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)選取規(guī)則的修改問題發(fā)布公告，征集各方評(píng)論意見。

抽樣選取規(guī)則

根據(jù)美國(guó)1930年關(guān)稅法777A（c）（2）（A）和（B）項(xiàng)規(guī)定，在反傾銷的原審或復(fù)審程序中，如果涉及的生產(chǎn)商/出口商數(shù)目龐大，以致商務(wù)部無法一一單獨(dú)審查，商務(wù)部有權(quán)通過如下方法將其審查范圍縮?。?）根據(jù)選取時(shí)掌握的信息，抽取幾家統(tǒng)計(jì)學(xué)上有效的出口商、生產(chǎn)商或產(chǎn)品種類；2）或者選取涉案產(chǎn)品出口量最大的幾家出口商和生產(chǎn)商。在實(shí)踐中，商務(wù)部通常都依據(jù)第二種方法進(jìn)行強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的選取。該選取方法的一個(gè)直接后果是，出口量相對(duì)較小的企業(yè)在反傾銷調(diào)查或復(fù)審中被有效地從商務(wù)部的單獨(dú)審查范圍里排除了。長(zhǎng)此以往，出口量較小的出口商開始意識(shí)到，他們的定價(jià)不會(huì)影響自身的反傾銷稅率。有些甚至開始進(jìn)一步降低其銷售價(jià)格。此時(shí)，采取第一種辦法就能有效避免這一弊端。

第一種選取辦法關(guān)鍵在于確保抽樣的“統(tǒng)計(jì)學(xué)有效性”。商務(wù)部提議采用符合如下三項(xiàng)原則的抽樣方法，即（1）隨機(jī)；（2）分層；（3）按規(guī)模成比例。隨機(jī)選取能夠確保每一家企業(yè)都有機(jī)會(huì)被選中。根據(jù)進(jìn)口量的分層選取確保了各種不同規(guī)模的企業(yè)都有可能參與復(fù)審，這是有效避免第二種強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)選取辦法弊端的關(guān)鍵。按規(guī)模成比例選取確保了企業(yè)被單獨(dú)審查的可能性同其在各自的層次中的進(jìn)口份額是成比例的。

商務(wù)部的抽樣方法

總體而言，在反傾銷行政復(fù)審中，當(dāng)滿足如下四個(gè)條件時(shí)，商務(wù)部會(huì)采用抽樣方法來選取強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)：1）有利益相關(guān)方要求采用此種方法；2）采用此種方法，商務(wù)部有資源至少單獨(dú)審核三家企業(yè)；3）根據(jù)涉案產(chǎn)品的進(jìn)口額，最大的三家生產(chǎn)/出口企業(yè)出口總額不超過進(jìn)口總額的50%；4）商務(wù)部根據(jù)所掌握的信息有合理理由相信或懷疑幾家最大出口額的企業(yè)的平均出口價(jià)格和/或傾銷幅度同其他的出口商是不一致的。

抽樣方法的準(zhǔn)確性

持反對(duì)意見的評(píng)論方認(rèn)為，抽樣選取強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的方法準(zhǔn)確性值得質(zhì)疑，如此小的一份抽樣無法滿足法條中關(guān)于“統(tǒng)計(jì)學(xué)有效性”的規(guī)定。然而，商務(wù)部在先例中曾做出過解釋，777A（c）（2）（A）項(xiàng)中 “統(tǒng)計(jì)學(xué)有效性”指的是樣本被選取的方法或過程，而非樣本的結(jié)果。即，樣本的“統(tǒng)計(jì)學(xué)有效性”是指強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)被選取的方法或過程，而非復(fù)審企業(yè)的規(guī)模大小。

抽樣方法的“統(tǒng)計(jì)學(xué)有效性”

分層和按規(guī)模成比例的原則確保了商務(wù)部抽樣方法的“統(tǒng)計(jì)學(xué)有效性”。分層將樣本母體劃分為適當(dāng)?shù)囊?guī)模范疇，例如根據(jù)進(jìn)口額分為小型、中型和大型出口企業(yè)，最大限度地確保了對(duì)整個(gè)抽樣母體數(shù)據(jù)的跨規(guī)模體現(xiàn)。按規(guī)模成比例原則避免了抽樣導(dǎo)致的忽視較小出口商的有失偏頗的結(jié)果產(chǎn)生。

抽樣母體的確定

目前，商務(wù)部通常根據(jù)美國(guó)海關(guān)與邊境保護(hù)局（以下簡(jiǎn)稱CBP）的進(jìn)口數(shù)據(jù)來選取單獨(dú)審查的企業(yè)，在決定選取的強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)前不要求其他未被選取的企業(yè)提供任何出口信息。然而，如果采取抽樣方法，為了確定抽樣母體和確定被選取企業(yè)的傾銷幅度，必須提供出口信息。因此，商務(wù)部將采用CBP的數(shù)據(jù)作為涉案產(chǎn)品額的基礎(chǔ)，并根據(jù)位列復(fù)審名單且有出口涉案產(chǎn)品的企業(yè)確定抽樣的母體。

在涉及非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家的案件中，只有獲得單獨(dú)稅率的企業(yè)才會(huì)被包括在抽樣母體中。因此，為了確定合適的抽樣母體，商務(wù)部有必要在抽樣前確定復(fù)審的企業(yè)是否獲得單獨(dú)稅率。

計(jì)算樣本稅率

抽樣選取強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)并單獨(dú)審查后，商務(wù)部需要給所有未被選取企業(yè)指定稅率。商務(wù)部將根據(jù)被選取企業(yè)所在的相應(yīng)層級(jí)的進(jìn)口份額來加權(quán)平均，計(jì)算出一個(gè)“樣本稅率”。被抽取企業(yè)在單獨(dú)審核后獲得各自的稅率，其他抽樣母體中的企業(yè)獲得樣本稅率。

抽樣方法的執(zhí)行

商務(wù)部將在反傾銷行政復(fù)審的不同案件中，公告告知利益相關(guān)方申請(qǐng)抽樣選取強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的時(shí)間安排表。商務(wù)部最近提議修改的“事實(shí)信息遞交期限”規(guī)則就涉及了反傾銷行政復(fù)審程序中的關(guān)于抽樣選取強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的申請(qǐng)的遞交。新規(guī)則要求，除非有特殊規(guī)定，利益相關(guān)方應(yīng)在CBP數(shù)據(jù)公布的7天內(nèi)向商務(wù)部提交抽樣的申請(qǐng)以及對(duì)CBP數(shù)據(jù)的評(píng)論。規(guī)則規(guī)定，提交的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)包括：1）要求商務(wù)部采用抽樣選取辦法；和2）事實(shí)信息以及對(duì)事實(shí)信息是否提供了合理依據(jù)相信或懷疑幾家最大出口額的企業(yè)的平均出口價(jià)格和/或傾銷幅度同其他的出口商不一致的評(píng)論意見。根據(jù)該規(guī)則，如果有一利益相關(guān)方向商務(wù)部提交了抽樣申請(qǐng)，其他利益相關(guān)方將獲得10天期限提交評(píng)論意見，和5天期限提交抽樣申請(qǐng)的反駁意見。

如果商務(wù)部決定采用抽樣方法確定強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)，其將在行政復(fù)審的90天申請(qǐng)撤銷期限結(jié)束后進(jìn)行抽樣。一旦商務(wù)部決定采用抽樣方法，則無延遲行政復(fù)審的90天申請(qǐng)撤銷期限的自由裁量權(quán)。

非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體復(fù)審規(guī)則

在反傾銷實(shí)踐中，商務(wù)部認(rèn)為非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家的所有企業(yè)的出口活動(dòng)都是受政府控制的，從這些企業(yè)進(jìn)口都應(yīng)獲得統(tǒng)一的懲罰性稅率。然而，如果出口商可以從事實(shí)上和法律上證明其出口活動(dòng)不受政府控制，可獲得單獨(dú)稅率。

在反傾銷行政復(fù)審發(fā)起名單上的出口商，若未能證明他們是不受政府控制的，即被認(rèn)為是應(yīng)當(dāng)獲得統(tǒng)一懲罰性稅率的非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體的一部分。商務(wù)部已經(jīng)習(xí)慣性地對(duì)非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體進(jìn)行復(fù)審，即使沒有任何人對(duì)其提出復(fù)審請(qǐng)求。于是在實(shí)踐中，屬于非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體部分的出口商的稅率直到復(fù)審終裁才決定。商務(wù)部通常也無法指示CBP為這些出口商清關(guān)，直至復(fù)審終裁結(jié)果公布。因此，從屬于非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體但名字未出現(xiàn)在復(fù)審發(fā)起公告上的出口商那里進(jìn)口產(chǎn)品，必須等到復(fù)審終裁結(jié)果出來才能最終清關(guān)。然而，在大部分的案件中，最終的稅率同入關(guān)時(shí)所交的保證金率并無差別。商務(wù)部的有條件復(fù)審導(dǎo)致了非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體企業(yè)的清關(guān)比發(fā)起復(fù)審日期將近延遲一年。

正因如此，商務(wù)部決定，除非有人提出申請(qǐng)或者其自發(fā)提起對(duì)非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體的復(fù)審，將不再對(duì)非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體復(fù)審。在未對(duì)非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體發(fā)起復(fù)審的反傾銷復(fù)審中，如果被提起復(fù)審的出口商不滿足獲得單獨(dú)稅率的條件，則商務(wù)部會(huì)發(fā)布最終決定宣布該企業(yè)屬于非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體。然而在這種情況下，非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體的統(tǒng)一稅率不會(huì)發(fā)生改變。該項(xiàng)修改將消除從非市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)體處進(jìn)口時(shí)不必要的清關(guān)延遲。

對(duì)中國(guó)應(yīng)訴企業(yè)的影響

修改后的規(guī)則將適用于2013年12月5日以及之后商務(wù)部發(fā)布的申請(qǐng)反傾銷行政復(fù)審機(jī)會(huì)的通知提起的反傾銷行政復(fù)審程序。

新的規(guī)則施行后，涉案的中國(guó)企業(yè)不論規(guī)模大小都有可能被抽取作為強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)，這大大加強(qiáng)了反傾銷行政復(fù)審中應(yīng)訴的不確定性。被抽中作為強(qiáng)制應(yīng)訴企業(yè)的可能性，要求企業(yè)時(shí)刻準(zhǔn)備“迎戰(zhàn)”美國(guó)商務(wù)部。對(duì)于中小型企業(yè)來說，這是機(jī)遇也是挑戰(zhàn)。機(jī)遇是留給有準(zhǔn)備的人。加強(qiáng)企業(yè)管理，規(guī)范財(cái)務(wù)系統(tǒng)，優(yōu)化產(chǎn)品結(jié)構(gòu)都將幫助企業(yè)更好地進(jìn)行反傾銷應(yīng)訴。（作者單位：海華永泰律師事務(wù)所）

編輯|趙麗芳 lifang.zhao@wtoguide.net