徐方園　唐　浩

(蘭州大學(xué) 法學(xué)院，甘肅 蘭州 730000)

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公司資本認(rèn)繳制下的弊端分析

徐方園唐浩

(蘭州大學(xué) 法學(xué)院，甘肅 蘭州 730000)

現(xiàn)行的2014年修改的《公司法》一大進(jìn)步就是放棄公司法定資本制度轉(zhuǎn)而實(shí)施公司資本認(rèn)繳制。實(shí)施資本認(rèn)繳制意味著公司法定資本制即確定資本制的廢除。該制度便利了公司的設(shè)立，提高了資本的利用率，使公司成立后的增資減資程序等也極為便捷，大大地提高了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所追求的效率。然而，該制度在簡(jiǎn)便、快捷以及高效的同時(shí)也存在一些弊端，諸如不利于市場(chǎng)交易安全，債權(quán)人保護(hù)難度增大，容易滋生違法犯罪行為等。

公司注冊(cè)資本；資本認(rèn)繳制；弊端

公司資本制度改革是我國(guó)促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、維護(hù)市場(chǎng)秩序的轉(zhuǎn)變，也是探索符合我國(guó)國(guó)情的、成功的公司資本制度之路上的重要轉(zhuǎn)折點(diǎn)?，F(xiàn)行的公司資本認(rèn)繳制度不再采取過(guò)去的最低注冊(cè)資本以及出資形式對(duì)公司的設(shè)立門(mén)檻進(jìn)行限制，取消了過(guò)去嚴(yán)格的繳資驗(yàn)資程序以及繳資期限等規(guī)定。這些舉措將原本屬于市場(chǎng)的自由還給了市場(chǎng)，尤其是注入了新興公司血液的市場(chǎng)，公司法資本制度的認(rèn)繳制方向改變，使有關(guān)立法或者相關(guān)政策等各項(xiàng)變革措施在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下也出現(xiàn)了一些弊端。

1　不利于市場(chǎng)交易安全

1.1公司設(shè)立泛濫

過(guò)去的法定注冊(cè)資本制自實(shí)施以來(lái)出現(xiàn)了許多弊端，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與法治的進(jìn)步，新的《公司法》廢棄了法定注冊(cè)資本制度轉(zhuǎn)而實(shí)施資本認(rèn)繳制度(除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)公司注冊(cè)資本實(shí)繳有另行規(guī)定的除外)。雖然該項(xiàng)改革比之前有巨大進(jìn)步，但公司注冊(cè)資本門(mén)檻要求極低，注冊(cè)方式十分靈活，因此也出現(xiàn)了一些弊端，如：取消公司注冊(cè)門(mén)檻意味著一元也可以設(shè)立公司，公司資本的無(wú)法定限制狀態(tài)導(dǎo)致設(shè)立公司的大門(mén)完全打開(kāi)，尤其是在該規(guī)定對(duì)各種類型的公司都適用的情況下。該規(guī)定看似可以讓民間的資本得到充分的利用，但是如此一來(lái)導(dǎo)致了一大批中小型的公司如雨后春筍般涌現(xiàn)，在某種程度上可以說(shuō)是公司設(shè)立呈泛濫態(tài)勢(shì)。

這些趁勢(shì)設(shè)立的公司不能順利地完成自由市場(chǎng)下的交易，或者說(shuō)交易過(guò)程中出現(xiàn)資金周轉(zhuǎn)失靈時(shí)，如何處理都是很現(xiàn)實(shí)并且很關(guān)鍵的問(wèn)題。尤其是眾多微小企業(yè)的數(shù)量在這次公司制度改革大潮中快速增長(zhǎng)，這種單純的數(shù)量增加令人對(duì)今后的公司市場(chǎng)交易安全感到深深的擔(dān)憂。因?yàn)檫@些微小企業(yè)大多是創(chuàng)業(yè)者或者原本的個(gè)體工商戶設(shè)立的，其業(yè)務(wù)能力、經(jīng)營(yíng)狀況會(huì)因企業(yè)的規(guī)模小而受到一定程度的限制，因此其資金來(lái)源無(wú)法保障。所以，這些資金水平不一、經(jīng)營(yíng)能力各異的公司同時(shí)涌進(jìn)公司市場(chǎng)，由市場(chǎng)自主調(diào)節(jié)，這就會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)的混亂，使交易安全得不到保證。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，公司的數(shù)量并非是改革的追求，公司設(shè)立的安全狀況和交易過(guò)程的高效、安全、便捷才是改革的初衷，也是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求。

1.2容易出現(xiàn)認(rèn)資不繳資的情況

現(xiàn)行《公司法》第七條第二款規(guī)定中去掉了“實(shí)收資本”一詞，二十三條第二款去掉了“法定資本最低限額”一詞而由“全體股東認(rèn)繳的出資額”代替，二十六條、二十七條、八十條以及一百七十七條等更是取消了對(duì)以往的公司注冊(cè)資本相關(guān)的限制性規(guī)定。這就導(dǎo)致了公司注冊(cè)資金無(wú)須受到金額多少的約束，而且并沒(méi)有與實(shí)收資本掛鉤，只需要公司股東認(rèn)繳，認(rèn)繳就是承諾，認(rèn)可繳付多少資金而并非實(shí)際繳付多少資金。因此，看似認(rèn)繳登記制不需要占用企業(yè)認(rèn)繳的所有資金，而且還可以有效提高企業(yè)運(yùn)營(yíng)效率，降低企業(yè)成本，但這表象背后隱藏著的問(wèn)題卻是：越是自由、簡(jiǎn)便，企業(yè)的自主性和靈活性就越大，而且就越不易被監(jiān)管。

正如公司法專家施天濤所說(shuō)：“資本之于企業(yè)猶如血液之于人體，人體缺乏血液，生命不能存在，企業(yè)沒(méi)有資本，其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)將無(wú)法啟動(dòng)或者運(yùn)營(yíng)?！盵1]資本是公司的命脈，沒(méi)有資本(適當(dāng)?shù)幕蛘咦銐虻馁Y本)一個(gè)公司就難以運(yùn)行，某種程度上來(lái)說(shuō)，資本是支撐公司運(yùn)作或者盈利必不可少的根本性組成要素。從資本對(duì)公司的重要性可知資本對(duì)股東的重要性，每一個(gè)想維持公司或自身利益最大化的股東都十分重視資本的充足與否，甚至不擇手段地提高發(fā)起人以及股東們對(duì)公司的認(rèn)繳資本，以此對(duì)外界樹(shù)立良好的企業(yè)形象以便于公司交易的開(kāi)展。實(shí)施資本認(rèn)繳制以后，對(duì)其認(rèn)繳資本的實(shí)繳期限已經(jīng)不再受以往的法定期限約束，這就給了股東或者公司實(shí)施認(rèn)資不繳資行為提供了可乘之機(jī)，加之現(xiàn)實(shí)中中小企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過(guò)程中融資又不是件容易的事情，因此在公司股東自行認(rèn)繳的情況下，難免會(huì)出現(xiàn)股東為了公司或自身利益而進(jìn)行虛假認(rèn)繳注冊(cè)資本的行為。

總之，資本認(rèn)繳制度下的企業(yè)，尤其是小微企業(yè)設(shè)立泛濫，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)交易安全帶來(lái)了太多的不確定性因素；認(rèn)資不繳資或者無(wú)限期地延長(zhǎng)繳資時(shí)間，成為資本認(rèn)繳制下一些小微企業(yè)為了公司利益或自身利益容易經(jīng)常采取的手段，認(rèn)資不繳資違法成本較低而且難以進(jìn)行監(jiān)管，加之沒(méi)有法律強(qiáng)制對(duì)資本實(shí)繳期限的規(guī)定，在給予廣大創(chuàng)業(yè)者融資空間的同時(shí)也為其實(shí)施虛假的資本擴(kuò)大等不法活動(dòng)留下了操作空間。

2　保護(hù)債權(quán)人的利益難度增大

注冊(cè)資本認(rèn)繳制改革后將有各種形式的市場(chǎng)主體涌現(xiàn)，魚(yú)龍混雜，在帶來(lái)市場(chǎng)繁榮的同時(shí)也會(huì)產(chǎn)生不少新問(wèn)題，使債權(quán)人利益保護(hù)難度增大。

2.1企業(yè)信任危機(jī)

在新的公司資本制度下，公司股東能通過(guò)各種不同的方式、手段實(shí)施認(rèn)資不繳資或者其他規(guī)避賦稅的違法行為。當(dāng)公司企業(yè)的股東偏離法律的軌道而尋求乘坐經(jīng)營(yíng)公司、企業(yè)“捷徑”的快車時(shí)，那些不知情而與之交易的對(duì)象就在很大程度上利益受到損失或者限制，此類案件或事實(shí)大量存在。而市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)交易過(guò)程中尤其是在各種新興企業(yè)的設(shè)立大潮中企業(yè)之間或者公司之間的相互判斷標(biāo)準(zhǔn)受到限制，即在一般的交易成本下了解或者評(píng)價(jià)一家企業(yè)、公司是否值得選作為交易伙伴或者交易對(duì)象，只能很簡(jiǎn)單通過(guò)觀察其是否具有良好的經(jīng)營(yíng)能力、充足的資本以及良好的企業(yè)形象，而這種判斷是簡(jiǎn)單性、形式性的判斷。因此，在認(rèn)繳資本制度下的公司企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，債權(quán)人利益保護(hù)難度增大。

一旦在這種公司資本認(rèn)繳制下的便利與法律的縫隙被不法股東利用，那么與之相交易的或者合作的商業(yè)伙伴的合法權(quán)利就會(huì)受到威脅。當(dāng)企業(yè)的資本在股東或者企業(yè)主的不法行為下運(yùn)行出現(xiàn)問(wèn)題或者出現(xiàn)資本周轉(zhuǎn)失靈的情況，該公司或企業(yè)的債權(quán)人的信賴遭到侵害，毫不夸張地說(shuō)，這種情況對(duì)債權(quán)人造成企業(yè)信任危機(jī)的可能性很大。當(dāng)法律努力保護(hù)、賦予市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)自由的大背景下出現(xiàn)一些企業(yè)信任危機(jī)，那么法律實(shí)施企業(yè)資本認(rèn)繳制的初衷便得不到實(shí)現(xiàn)。這種企業(yè)間的信任危機(jī)一經(jīng)發(fā)生后果很嚴(yán)重，其負(fù)面影響力會(huì)呈擴(kuò)散狀傳播，從而使債權(quán)人的利益很難得到實(shí)質(zhì)性的保護(hù)。

2.2企業(yè)缺乏實(shí)繳資本的保障

公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制將市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的自由權(quán)更大程度地交給市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者之后難免會(huì)有一些人或者公司利用法律與市場(chǎng)給予的自由打市場(chǎng)規(guī)則的擦邊球，這種自由的市場(chǎng)環(huán)境下甚至?xí)苌鰺o(wú)賴公司、侏儒公司或者皮包公司。這些公司為了對(duì)外經(jīng)營(yíng)或者為了顯示雄厚的營(yíng)業(yè)資本而虛假認(rèn)繳資本，或者是認(rèn)資之初沒(méi)有不繳資的意愿而后來(lái)由于某種原因無(wú)法繼續(xù)繳資時(shí)采取消極態(tài)度，或者是最初就懷著非法的目的而不繳資，甚至根本就是沒(méi)有營(yíng)業(yè)場(chǎng)所與資金的公司。

在公司資本本身存在問(wèn)題的前提下，公司進(jìn)行對(duì)外經(jīng)營(yíng)活動(dòng)猶如下了一個(gè)賭注：若贏，則繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，甚至能夠?qū)嵗U認(rèn)繳的資本；若輸，不過(guò)是將先前的運(yùn)營(yíng)成本搭進(jìn)去，對(duì)債權(quán)人的債務(wù)也只是由公司的現(xiàn)存資本償還或者抵償。股東是以出資為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，沒(méi)有注冊(cè)資本，意味著股東沒(méi)有責(zé)任底線。注冊(cè)資本之有無(wú)，以及注冊(cè)資本數(shù)額是否與經(jīng)營(yíng)相稱，表明股東對(duì)公司的責(zé)任態(tài)度，標(biāo)示著股東的誠(chéng)信度，暗含是否對(duì)公司債權(quán)人有基本保障。沒(méi)有合理的注冊(cè)資本，甚至無(wú)本經(jīng)營(yíng)，“空手套白狼”，不能算是真正的投資，更多是投機(jī)，這與改革的初衷相悖[2]。當(dāng)公司失去了法律規(guī)定的強(qiáng)制最低注冊(cè)資本對(duì)其進(jìn)行的約束，它的一些生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)等營(yíng)利活動(dòng)便沒(méi)有了充足資本的保障?？梢哉f(shuō)，某種程度上來(lái)看充足的資本對(duì)企業(yè)的發(fā)展與未來(lái)起著決定性的作用，而認(rèn)繳制下的企業(yè)資金得不到保障，同時(shí)也意味著與之交易的企業(yè)或消費(fèi)者的合法利益得不到保障，沒(méi)有了實(shí)繳資本的保障不利于維持企業(yè)債權(quán)人的正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。

總而言之，企業(yè)之間最重要的就是交易雙方的誠(chéng)信與商譽(yù)?，F(xiàn)在的一些公司、股東的種種不法行為造成了公司間信任危機(jī)；信任危機(jī)的負(fù)面影響使得債權(quán)人的利益得不到保障，某種程度上會(huì)抑制其交易的范圍，整體來(lái)說(shuō)不利于公司、企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下的發(fā)展。一個(gè)公司沒(méi)有了實(shí)繳資金的保障，就會(huì)缺少生機(jī)與活力，甚至如同下一秒就面臨著解散的組織，公司本身都沒(méi)有了安全感與存在感，何況與之交易的消費(fèi)者或企業(yè)。如此的市場(chǎng)交易不安全感會(huì)不同程度地導(dǎo)致企業(yè)間的信任危機(jī)，由此看，過(guò)去認(rèn)繳資本制之前的最低資本法定限額或者法定繳資期限在我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不完善的大背景之下是有一定合理性的。

3　容易滋生違法犯罪行為

公司資本制度改革以后，全國(guó)人大常委會(huì)做出了相應(yīng)的立法解釋，明確了《刑法》中虛報(bào)注冊(cè)資本罪和虛假出資、抽逃出資罪的適用范圍。這意味著從此之后，“虛報(bào)注冊(cè)資本罪”和“虛假出資、抽逃出資罪”這兩個(gè)針對(duì)市場(chǎng)主體設(shè)立行為的《刑法》罪名，只適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本“實(shí)繳登記制”的傳統(tǒng)公司；而不再適用于“認(rèn)繳登記制”的新型公司[3]。

一方面，資本違法、犯罪的行為變相存在。雖然“兩虛一抽”對(duì)于資本認(rèn)繳制度下成立的公司不再構(gòu)成罪名，不再由《刑法》規(guī)制，但是在股東或者企業(yè)主有意而為某些“兩虛一抽”相關(guān)的違法犯罪行為時(shí)，認(rèn)繳卻沒(méi)有能力實(shí)繳資本的情況下單純要求其實(shí)際出資并不一定得到理想效果，只要他們的犯罪利益存在，他們的實(shí)際違法行為仍然存在甚至足以構(gòu)成其他經(jīng)濟(jì)犯罪。認(rèn)繳資本制的實(shí)行并不否定和排斥實(shí)繳資本應(yīng)有的價(jià)值和法律效力，不會(huì)減弱更不會(huì)消除虛假出資和抽逃出資行為的違法性[4]。但是，股東或者企業(yè)主在沒(méi)有了罪名的約束下進(jìn)行的故意不繳資或者虛假認(rèn)資的行為，在由此引發(fā)的其他經(jīng)濟(jì)犯罪沒(méi)有顯現(xiàn)時(shí)無(wú)法根據(jù)法律對(duì)其采取刑事制裁措施，這就導(dǎo)致了懲罰違法犯罪行為的滯后性。對(duì)此，我們需要思考針對(duì)這種或者類似的違法犯罪行為的防范與處理以保證公司、企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境中健康發(fā)展，最大程度地保護(hù)債權(quán)人的合法利益。

另一方面，對(duì)稅收征管也產(chǎn)生不利的影響。涉及相關(guān)的主要稅種有印花稅、企業(yè)所得稅以及個(gè)人所得稅。首先，印花稅是由納稅人自行繳納的稅種，這就為公司的逃避稅收以及相關(guān)不法性行為提供了可能性。在公司自行決定公司資本認(rèn)繳與實(shí)繳數(shù)額的前提下，企業(yè)實(shí)繳實(shí)收資本的認(rèn)定和銜接有了可以逃脫有關(guān)部門(mén)掌控的空間。因此，公司繳納印花稅的數(shù)額之真實(shí)性難以保證，不利于相關(guān)的稅務(wù)機(jī)關(guān)的稅收工作的開(kāi)展與執(zhí)行，增加了稅務(wù)機(jī)關(guān)執(zhí)法的難度。其次，企業(yè)所得稅的征收面臨著企業(yè)利息支出稅前非法扣除，隱瞞、虛報(bào)股息紅利以及資本弱化等問(wèn)題?，F(xiàn)實(shí)中，一些公司存在的不法納稅行為一般是公司在其繳納所得稅的主要征收范圍中“動(dòng)手腳”，如：企業(yè)虛假認(rèn)資并且不按時(shí)、按量繳資，企圖減少企業(yè)所得額；企業(yè)長(zhǎng)期掛有“應(yīng)付股利”余額，存在做出利潤(rùn)分配決議卻沒(méi)有代扣代繳企業(yè)所得稅的行為；增加企業(yè)關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除，減少納稅額，以達(dá)到規(guī)避稅收的不法目的。最后，個(gè)人所得稅方面面臨的主要問(wèn)題是，公司股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)過(guò)程中非法延遲取得股權(quán)時(shí)間或?yàn)楣蓹?quán)的取得增加不確定性因素來(lái)干擾稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)其個(gè)人所得稅稅額的確定，或者面對(duì)確定的稅額惡意降低自身的納稅能力，不配合稅務(wù)機(jī)關(guān)的調(diào)查，不實(shí)際、不完全履行納稅義務(wù)。因此，稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)公司及與之相關(guān)的稅務(wù)征收工作難度增大，在公司、股東的自治性較大的情況下稅務(wù)機(jī)關(guān)及相關(guān)部門(mén)的工作越加紛繁復(fù)雜。

4　結(jié)語(yǔ)

資本認(rèn)繳制為市場(chǎng)繁榮帶來(lái)了巨大的便利與動(dòng)力，但與此同時(shí)也給尚未完全成熟的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)帶來(lái)了許多的弊端，如盲目設(shè)立公司、認(rèn)資不繳資、公司弱化資本等一系列問(wèn)題與挑戰(zhàn)。以上一系列問(wèn)題只是市場(chǎng)環(huán)境中資本認(rèn)繳制弊端的代表與縮影，現(xiàn)實(shí)中還存在更多復(fù)雜的、具體的問(wèn)題。社會(huì)進(jìn)步與經(jīng)濟(jì)發(fā)展日新月異，資本認(rèn)繳制度本身就是一種與時(shí)俱進(jìn)的創(chuàng)新，但是針對(duì)在改革過(guò)程中出現(xiàn)的弊端以及資本認(rèn)繳制度實(shí)施過(guò)程中面臨的問(wèn)題與風(fēng)險(xiǎn)，有關(guān)部門(mén)應(yīng)該及時(shí)采取措施來(lái)保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)交易安全，防范風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)市場(chǎng)秩序。

[1]施天濤.公司法論[M].北京：法律出版社，2005：196.

[2]許浩.立法解釋限制實(shí)繳范圍——企業(yè)主“抽逃注冊(cè)資本罪”解套[EB/OL].http://news.cb.com.cn/html/economy-9-17797_1.html.

[3]趙旭東.認(rèn)繳資本制下的股東有限責(zé)任——兼論虛報(bào)資本、虛假出資和抽逃出資行為的認(rèn)定[J].法律適用，2014，(11).

責(zé)任編輯：盧宏業(yè)

10.3969/j.issn.1674-6341.2016.04.020

2015-12-16

徐方園(1991—)，女，山東臨沂人，2014級(jí)研究生。研究方向：憲法與行政法學(xué)。

D923.99

A

1674-6341(2016)04-0046-03