周加祥

浙江大學(xué)

基于抽檢方式的專業(yè)行政執(zhí)法案例分析——關(guān)于案發(fā)時間的判斷

周加祥

浙江大學(xué)

針對抽檢行為發(fā)生后，檢測結(jié)果的時空滯后，專業(yè)行政執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)如何判定案發(fā)時間和不合格商品貨值，并針對此類案例提出自己的處置意見和相應(yīng)措施。

抽檢；專業(yè)行政執(zhí)法；時空滯后；案發(fā)時間；不合格商品貨值

1　引言

行政執(zhí)法是指依照法律、法規(guī)對行政相對人直接履行行政許可、行政處罰、行政強制、行政征收、行政收費、行政檢查等執(zhí)法職責(zé)，具有執(zhí)行性、強制性。本文所稱“專業(yè)行政執(zhí)法”是指履行職責(zé)具有專業(yè)技術(shù)要求，需要技術(shù)支持和保障，具有強技術(shù)性、低替代性等性質(zhì)的行政執(zhí)法類別。其相對的是“綜合行政執(zhí)法”一詞。綜合行政執(zhí)法是指一個行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織或者依法授權(quán)的組織，依據(jù)一定的法律程序在合理的管理幅度范圍內(nèi)，綜合行使多個行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織的法定職權(quán)的行政執(zhí)法制度。

十八屆四中全會要求，要深化行政執(zhí)法體制改革，推進綜合執(zhí)法，大幅減少市縣兩級政府執(zhí)法隊伍種類。綜合執(zhí)法是重要發(fā)展方向，但是在一些需要專業(yè)技術(shù)知識的執(zhí)法領(lǐng)域，專業(yè)行政執(zhí)法是必不可少的。對商品采用抽樣檢測方式進行執(zhí)法是專業(yè)行政執(zhí)法常見的方式。但是相應(yīng)的在執(zhí)法過程中也產(chǎn)生了特殊的問題。

2　問題的提出

被檢商品抽檢后，經(jīng)銷商馬上將商品退還給廠家，如果檢測結(jié)果為假劣質(zhì)產(chǎn)品，如何處理？

2.1相關(guān)案例及問題難點

案例一：對某種農(nóng)藥依法進行抽檢，待抽檢結(jié)果出來后確認(rèn)為假劣農(nóng)藥的，執(zhí)法單位打算立案調(diào)查處理時，且被抽檢農(nóng)藥庫存已全部退回生產(chǎn)商。問題難點是：按法規(guī)規(guī)定執(zhí)行到位如何把握?

案例二：農(nóng)業(yè)投入品依法進行抽檢，待抽檢結(jié)果出來后確認(rèn)為假劣農(nóng)資的，執(zhí)法單位打算立案調(diào)查處理時，且被抽檢農(nóng)資的庫存產(chǎn)品已退回生產(chǎn)商，有退貨憑證。問題難點：違法所得如何計算？

案例三:案發(fā)后，退貨金額能否認(rèn)定為違法所得？案發(fā)后，當(dāng)事人收回已經(jīng)銷售產(chǎn)品的金額能否從違法所得中減除？

案例四:農(nóng)業(yè)投入品抽檢后經(jīng)銷商退還廠家問題：實踐當(dāng)中，我們在對一個農(nóng)資商品抽檢后，經(jīng)銷商馬上就退還給廠家，如果在檢測為假劣質(zhì)產(chǎn)品，這如何處理。

2.2問題和案例分析

由于檢測結(jié)果的滯后性，在抽檢行為發(fā)生后，不能及時判斷出商品是否符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)。導(dǎo)致執(zhí)法行為與判定結(jié)果之間有一段時間差，長則數(shù)月，短則數(shù)日。在這一時間差中，被檢商品的經(jīng)銷商在這一空白段中，做出的對自身相對有利的行為，比如案例中提到抽樣后馬上退貨的行為。行政機構(gòu)是否有法律依據(jù)對這些行為進行管理的權(quán)限，在相關(guān)法律法規(guī)上并不確定。同時由于法律沒有在這一時空上進行明確的規(guī)制，從而在抽檢商品的處理上出現(xiàn)了真空狀態(tài)。比如農(nóng)產(chǎn)品在抽檢后，由于不能長期保存，在出現(xiàn)不合格結(jié)果后，無法及時進行銷毀和行政處罰。

在行政機關(guān)對抽檢不合格商品進行立案時，在獲知檢測結(jié)果后立案與實施抽檢行為時間存在一段真空段。導(dǎo)致處罰范圍不能涉及這一真空段，出現(xiàn)了行政執(zhí)法的空白空間。所以在專業(yè)行政執(zhí)法領(lǐng)域?qū)ε卸ò赴l(fā)時間是實施抽檢行為時還是抽檢結(jié)果產(chǎn)生時發(fā)生了嚴(yán)重的爭議和矛盾，同時對判定違法所得上也是產(chǎn)生嚴(yán)重的障礙。

對以上案例中出現(xiàn)的的問題難點，本文做如下分析：

1)退貨行為是否違法？

從法律層面上看，《產(chǎn)品質(zhì)量法》等相關(guān)法律、法規(guī)沒有規(guī)定當(dāng)事人在行政機關(guān)告知抽檢結(jié)果前的退貨行為違法，也沒規(guī)定當(dāng)事人退貨后行政機關(guān)可以責(zé)令其追回。也就是說，該種情形下的退貨行為并不違法。

2)退貨行為是否真實？

涉案退貨商品究竟是已實際銷售完畢，還是被轉(zhuǎn)移，還是真實退回廠家。在實踐中，生產(chǎn)廠家和經(jīng)銷商相互勾結(jié)，為了逃避處罰很有可能而故意編造檢測不合格的產(chǎn)品已經(jīng)退貨的假象。從理論上講，執(zhí)法機關(guān)可以查實退貨入庫單據(jù)，或者調(diào)取退貨車輛的運輸單據(jù)等證據(jù)，以查明是否真實退貨，但執(zhí)法機構(gòu)在跨區(qū)域調(diào)查上存在一定困難。因此，依據(jù)“疑罪從無”的原則，雖然經(jīng)銷商在抽樣檢測后馬上退貨存在故意的嫌疑，但是行政執(zhí)法機關(guān)可以不予追究。

3)在實踐中，退回不合格商品通常存在有意退貨、無意退貨和偽裝退貨3種情形。如果不合格商品在抽檢結(jié)果出現(xiàn)之前退貨，一般不應(yīng)受到處罰。因此判定案發(fā)時間應(yīng)該在抽檢結(jié)果出現(xiàn)時。

4)如何計算違法銷售商品的貨值金額？

不合格商品貨值金額計算，應(yīng)計算已銷出的商品和庫存商品的銷售所得。違法銷售產(chǎn)品貨值只包括案發(fā)后查獲商品的金額。

2.3提出處置方法和措施

根據(jù)以上分析，可以采取如下處置方法和措施：

1)以已銷售商品的銷售收入為違法所得，案發(fā)時間為行政執(zhí)法機構(gòu)獲得檢測報告時間，依照相關(guān)法律法規(guī)處置，并將案件線索移交商品生產(chǎn)廠家所在地執(zhí)法機構(gòu)查處。

2)建議經(jīng)銷商從有實力有信譽的生產(chǎn)廠家采購商品，把好進貨關(guān)。

3)對不能承擔(dān)經(jīng)銷商所受處罰損失的生產(chǎn)廠家，建議經(jīng)銷商主動退還其商品。

4)如經(jīng)銷商不能從廠家處獲得補償，行政執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)積極協(xié)助向廠家索賠。從而杜絕經(jīng)銷商退貨行為的發(fā)生。

3　結(jié)論

基于以上分析，得出抽檢案件的案發(fā)時間判定上，會產(chǎn)生執(zhí)法真空，但是根據(jù)“法無禁止皆可為”的原則，當(dāng)事人退貨行為不違法。同時行政機關(guān)不可突破“法無授權(quán)不可為”范疇，在未獲取檢測結(jié)果時，判定當(dāng)事人違法。所以針對這一執(zhí)法真空地帶，立法機關(guān)應(yīng)對專業(yè)執(zhí)法中抽檢方式執(zhí)法的不足對相關(guān)法律法規(guī)進行修訂。

[1]王錫鋅.中國行政執(zhí)法困境的個案解讀[J].法學(xué)研究，2005(3):37-49.

[2]崔建科.論行政執(zhí)法檢察監(jiān)督制度的構(gòu)建[J].法學(xué)論壇，2007(4): 138-145.

[3]姜明安.論行政執(zhí)法[J].行政法學(xué)研究，2003(4):4-11.