李冠軍

(鄭州大學 法學院， 河南 鄭州 450001)

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《公司法》關于債權(quán)人保護的機制探究
——以資本認繳制為視角

李冠軍

(鄭州大學 法學院， 河南 鄭州 450001)

摘要：自新《公司法》實施以來，債權(quán)人保護制度顯得差強人意。既然立法傾向于讓市場主體自行識別、評估和承擔風險，就需嘗試建立一些新的制度作為市場主體自我維權(quán)的平臺，以此恢復法律天平之平衡。相關部門可以從建立企業(yè)信息公開平臺、完善我國法人人格否認制度、限制股東分紅權(quán)的行使和設立債權(quán)人請求權(quán)四個方面著手逐步健全相關配套機制，實現(xiàn)對債權(quán)人利益的維護。

關鍵詞：注冊資本；法定資本制；資本認繳制；債權(quán)人保護

2014年實施的新《公司法》對注冊資本做出重大修改，取消了公司注冊資本最低限額、首次出資要求和資本繳足期限限制，這大大降低了公司設立的準入門檻，激發(fā)了中小投資者的投資熱情，但也給債權(quán)人利益保護埋下了隱患，增加了債權(quán)得不到償還的風險。[1]

一、我國《公司法》中有關注冊資本規(guī)定之變革

(一)世界范圍內(nèi)公司資本制度模式分類

公司資本指由全體股東出資所形成的公司財產(chǎn)。它不同于股東個人財產(chǎn)，其所有權(quán)主體變更為公司。它是公司成為獨立法人之必備條件，是股東分享權(quán)益之理論依據(jù)，是債權(quán)人形成心理預期之物質(zhì)基礎。公司資本制度可理解為以公司資本為核心的、并由之衍生出的相關規(guī)則和機制之整體，包括資本投入、運行和退出的全過程。本文主要從股東出資的角度出發(fā)，分析和探究保障債權(quán)人權(quán)益之機制設計。公司資本制度貫穿于公司設立、運行和注銷的始終，對市場交易安全和債權(quán)人權(quán)益的保障都具有重要意義。綜觀世界各國公司資本制度模式，存在法定資本制、授權(quán)資本制及折中資本制三種典型制度模式。[2]

1．法定資本制

以德國為代表之法定資本制度，是以公司章程明確記載注冊資本總額并由全體股東成員足額認購所有注冊資本為法人成立條件的資本制度。在該模式下，公司增資和減資需對其章程中規(guī)定的注冊資本進行變更登記。[3]這一模式適應了早期立法者重視交易安全的保守心理，多為大陸法系國家所效仿。

2．授權(quán)資本制

授權(quán)資本制也要求在公司章程中明確記載注冊資本總額，然而全體股東成員只需要認購注冊資本的一部分就可使公司成立。在該模式下，公司增加章程中記載的尚未發(fā)行的剩余資本時，無需對公司章程進行修改，授權(quán)董事會發(fā)行即可。[4]這一模式起源于英美法系，它大大提高了公司設立之效率，避免了出現(xiàn)大量資金閑置之局面。

3．折中資本制

折中資本制是法定和授權(quán)資本制不斷發(fā)展、不斷修正之產(chǎn)物，它取兩者之長，補兩者之短。折中資本制同樣要求公司章程明確記載注冊資本總額，全體股東成員只需就注冊資本的一部分進行認購，但對于認購的最低比例進行限制，對未認購的剩余資本的認購期限也進行了限制。[5]該模式力求在公平與效率之間尋找一個平衡點，是法律制度設計趨于科學與成熟的體現(xiàn)。

(二)我國《公司法》有關注冊資本規(guī)定之演變過程

1993年，八屆全國人大一次會議決定實施社會主義市場經(jīng)濟，為我國市場經(jīng)濟打開了政策大門，政府鼓勵投資，人們紛紛下海經(jīng)商，掀起了興辦公司的浪潮。但在市場經(jīng)濟初期，公司資金匱乏，制度建設不到位，債權(quán)人權(quán)益遭到侵犯的情況屢見不鮮。長期實施的計劃經(jīng)濟也使官方傾向于利用行政手段對經(jīng)濟實施干預。于是，新《公司法》采用嚴格法定資本制模式，要求在公司法人成立之時即繳足全部注冊資本。

在中國加入WTO之后，隨著經(jīng)濟的進一步發(fā)展，人們逐漸認識到，嚴格法定資本制使得大量資金閑置而無益于公司的經(jīng)營，反而促使了抽逃資金等犯罪行為的發(fā)生。于是，2005年《公司法》對資本制度做出重大修改，由實繳制變成不完全認繳制，對首次出資額的最低比例做出限制，對剩余未實繳資本的繳納期限做出規(guī)定，這可以被看作由嚴格法定資本制向?qū)捤煞ǘㄙY本制的轉(zhuǎn)變。

時至今日，經(jīng)濟市場化程度進一步加深，市場化范圍也進一步擴大，政府對經(jīng)濟的干預逐漸弱化，市場的自發(fā)調(diào)節(jié)愈加重要。于是，新《公司法》對資本制度再一次做出重大修改，由不完全認繳制變成完全認繳制，取消了注冊資本最低限額、對首次出資額的最低比例限制和對資本繳足期限的限制。

(三)新《公司法》有關注冊資本規(guī)定之全面分析

完全認繳制并不是公司資本制度中一個獨立類別，那么新《公司法》是否已經(jīng)像某些學者所言由法定資本制邁向了授權(quán)資本制呢？由上文所述可知，法定資本制與授權(quán)資本制之區(qū)別主要有三點：

1．是否足額認購全部股份

足額認購者，為法定資本制；非足額認購者，為授權(quán)資本制。由新《公司法》第26條和第80條可知，認繳之出資額或認購之股本總額為注冊資本，因此，符合法定資本制之條件一。

2．是否一次發(fā)行全部股份

一次發(fā)行者，為法定資本制；多次發(fā)行者，為授權(quán)資本制。新《公司法》第3條并未改變其原有之規(guī)定，依然由股東以認繳之出資或認購之股份為限對公司承擔有限責任。由此說明，股東在公司成立之時認購的全部股份一次性發(fā)行完畢，并作為享有權(quán)利和承擔責任之有效依據(jù)，因此，符合法定資本制之條件二。

3．增資減資時是否授權(quán)董事會發(fā)行股份

由股東會決議者，為法定資本制；授權(quán)董事會發(fā)行者，為授權(quán)資本制。由新《公司法》第43條和第103條可知，公司增資或減資由股東會股東成員表決通過，符合法定資本制之條件三。

因此，新《公司法》資本制度仍是法定資本制，只是把注冊資本總額、每次繳納數(shù)額和資本繳納期限交由股東自主商議決定，進一步擴大了公司的自治權(quán)，縮小了法律對公司的約束范圍。

二、資本認繳制下債權(quán)人可能面臨之風險及不利情形

股東有限責任制度是現(xiàn)代公司法之基石，比起在公司法中對債權(quán)人之保護，從來都占據(jù)優(yōu)勢和有利地位。2013對《公司法》的修改也進一步擴大了股東的自治權(quán)，作為矛盾另一方的債權(quán)人權(quán)益保護力度被不斷削弱。近年來，資產(chǎn)信用為公司信用之基礎一說在學界盛行。該學說認為，作為公司全部財產(chǎn)之資產(chǎn)比僅由股東投入之資本更有資格作為債務擔保、信用之證明。此次《公司法》的修改受到該學說影響，公司注冊資本地位受到很大動搖。伴隨著完全認繳制的出現(xiàn)，新《公司法》中為保護債權(quán)人設計的相關機制的配套法條也被架空，而新的保護機制還尚未建立，法律天平已經(jīng)嚴重傾斜向股東一方。

(一)債權(quán)人可能面臨的風險

1．心理預期之物質(zhì)基礎的坍塌

在2005年《公司法》實施不完全認繳制的情況下，人們可以通過查看公司實繳資本和資本繳納時限安排形成對該公司經(jīng)濟實力、信用水平和債務狀況的心理預期。但在新《公司法》實施完全認繳制的情況下，人們只能看到公司章程上的認繳承諾。過去即便存在抽逃資金、虛假出資等情況，也至少具有制度上的導向作用，而如今股東們可以堂而皇之地坐享收益，而代價只是一句可以無限期實現(xiàn)的承諾。

2．公司資本之擔保功能的喪失

原本實實在在的注冊資本現(xiàn)已淪為股東的紙面承諾，紙面承諾無論如何也無法代替注冊資本所具有的擔保功能。在我國不存在自然人破產(chǎn)制度的前提下，如果股東為自然人，就存在在認繳范圍內(nèi)繳足出資、償還債務之可能，如果股東為法人，基于破產(chǎn)制度的適用，其對公司出資繳足的可能性就小，對債務償還的可能性更是微乎其微。

3．債權(quán)實現(xiàn)之阻礙的增加

新《公司法》將出資的時限安排交由股東成員自行協(xié)商決定，在債務到期、公司無法償還，但股東的出資期限還未到來之際，債權(quán)人就會陷入漫長的等待之中，這大大提高了債權(quán)實現(xiàn)的時間成本。

伴隨新《公司法》的實施，配套的企業(yè)年度報告制度也建立起來，以代替過去的企業(yè)年度檢驗制度。這本是促使公司信息透明化、公開化，提高信息及時性的良好舉措，但實施效果不盡如人意。過去由工商登記機構(gòu)展開年度檢查，在一定程度上保證了企業(yè)信息之真實和準確，如今由企業(yè)對經(jīng)營財產(chǎn)狀況自行上報，信息質(zhì)量大幅度下降。債權(quán)的實現(xiàn)建立在公司資產(chǎn)的基礎上，公司資產(chǎn)的確定又需要大量的調(diào)查工作，這大大提高了債權(quán)實現(xiàn)的費用成本。

(二)債權(quán)人可能面臨的不利情形

通過上文對新《公司法》資本制度的剖析和債權(quán)人可能面臨風險的假設，筆者將在下文中提出實踐中債權(quán)人可能面臨的兩種不利情形。

1．注冊資本設定過低

新《公司法》取消了對公司最低注冊資本的限制，股東極有可能為了避免以后承擔巨額的出資義務而壓低公司的注冊資本。注冊資本是公司初期運營之物質(zhì)基礎，更是公司承擔獨立責任之物質(zhì)保證，過低的注冊資本會使公司缺乏持續(xù)進行經(jīng)營的動力，也會打破最后一道保障債權(quán)人權(quán)益的屏障，債權(quán)人由主動變?yōu)楸粍?，將處于不利地位?/p>

2．注冊資本繳納時間安排過長

新《公司法》取消了對首次出資最低比例之限制并且將出資期限完全交由股東自行決定。股東極有可能設定高額注冊資本以吸引投資，實際上采用無限期延緩繳納資本的方法來拖延時間。股東在其認繳資本、公司成立之時即可享有股東權(quán)利，而股東義務的承擔卻被無限期推遲，這種權(quán)利享有和義務承擔上時間的不對等是一種潛在的不公平和非正義。這種潛在的不公平和非正義以股東是否誠信為試金石，以債權(quán)人為最終的承擔者。人們投資熱情的激發(fā)和市場經(jīng)濟的活躍如果以犧牲社會的公平和正義為代價，勢必會導致社會不安定因素增加。

三、債權(quán)人保護相關機制探究

(一)企業(yè)信息公開平臺的建立

為了重新使人們形成合理的心理預期，也為了順承公司資產(chǎn)替代資本擔保作用的立法意圖，可以建立企業(yè)信息公開平臺，對公司在經(jīng)營過程中的資產(chǎn)狀況進行公開?？傎Y產(chǎn)的變動情況是一個公司在一段時期內(nèi)經(jīng)營成績的最好說明，可以從動態(tài)的角度對一個公司的未來潛力、發(fā)展勁頭進行預測，相比靜態(tài)注冊資本而言更有說服力。

公開內(nèi)容應包括資產(chǎn)負債表、現(xiàn)金流量表和利潤表等在內(nèi)的整個財務報表。潛在債權(quán)人給公司借款之前可以聘請專業(yè)人士對該公司財務數(shù)據(jù)進行分析，形成較為準確的心理預期，為做出是否借款的決定提供依據(jù)。以往只是上市公司才負有將財務報表進行公開的義務，非上市公司由于股東人數(shù)少，并不負有強制性義務。而在實施完全認繳制的現(xiàn)在，出于對債權(quán)人利益保護的考慮，也應將該義務苛以非上市公司。

除此之外，還應將公司認繳注冊資本、已實繳注冊資本、剩余注冊資本繳納期限通過該平臺予以披露。作為動態(tài)資產(chǎn)狀況的輔助資本信息，這種信息披露有利于人們對公司形成全方位的認知，同時在市場作用下，注冊資本設定過低者、資本繳納期限過后延長者，將被淘汰。

對上報信息的質(zhì)量和時間也需要做出明確之規(guī)定。首先，信息應該客觀、準確、全面地反映公司的資產(chǎn)情況。企業(yè)年度報告制度的建立有利于增強我國企業(yè)的誠實度和信用度，是與完全認繳制相繼出現(xiàn)的配套制度。只是在完全認繳制建立初期，企業(yè)年度檢驗制度剛廢除之際，年度報告制度還不能完全適應我國國情。企業(yè)年度報告制度中已經(jīng)有對上報虛假信息企業(yè)的懲罰措施，但這些措施并不能充分發(fā)揮出對其他企業(yè)的警示作用，相關部門需要進一步加大懲罰力度，對上報虛假信息的企業(yè)向社會大眾予以披露，以起到監(jiān)督和預防之效果。其次，信息應該定期、及時地上報信息平臺。既然是動態(tài)的資產(chǎn)狀況報告，就應當對信息上報的期限、頻率做出一般性規(guī)定，同時要顧及突發(fā)情況下信息的非常規(guī)上報。

(二)我國法人人格否認制度的完善

新《公司法》第20條第三款引入了法人人格否認制度，但該條內(nèi)容過于抽象，無法涵蓋所有否認公司獨立人格的行為類型，這些年適用案件的類型也多為法人人格混同行為。實際上，上文所探討的注冊資本設定過低這種情形，在美國很可能被認為是否認法人人格的行為。

股東以放棄自己財產(chǎn)所有權(quán)為代價換來對公司只承擔有限責任的權(quán)利，公司以其全部財產(chǎn)對債權(quán)人承擔責任，但破產(chǎn)制度可能使債務無法得到全部償還。這種權(quán)利義務的平衡是制度設計人的理想狀態(tài)。但由于人的趨利避害的本能，股東會在承擔有限責任的基礎上趨向于繼續(xù)控制自己的財產(chǎn)，所以會使股東財產(chǎn)與法人財產(chǎn)區(qū)分不清，導致法人人格無法獨立，或是以過低之資本設定使公司即便以全部財產(chǎn)對債權(quán)人承擔責任，也絕無使債務完全償還之可能。由此可見，注冊資本設定過低打破了股東與債權(quán)人之間的平衡關系，是股東利用公司法人這一屏障將自己面臨的風險降低、將債權(quán)人面臨的風險提高的行為，同為損人利己之舉。另外，在認定注冊資本設定過低時，應以無法滿足公司的正常經(jīng)營和承擔風險之必需為標準。因此，應盡快完善我國法人人格否認制度，將注冊資本設定過低納入其中，通過具體的法條對該行為予以認定。

(三)限制股東分紅權(quán)的行使

由上文分析可知，完全認繳制下，股東身份的享受與實際出資的時間點往往不一致。權(quán)利享有與義務承擔時間點的不一致即可理解為權(quán)利與義務的不對等，這是有違法理之根本的。而且在公司資本沒有繳足的情況下，向股東分紅，減少公司總資產(chǎn)，于保護債權(quán)人是十分不利的。因此，可以考慮按照股東實際出資份額對其進行分紅，這樣既可以減少公司資產(chǎn)的流失，保護債權(quán)人利益，又可以督促股東盡快按照認購的比例繳納出資。

(四)債權(quán)人請求權(quán)的設立

在公司資不抵債而股東出資時間未到期的情況下，董事會可以不以公司章程關于出資時間的規(guī)定為依據(jù)，請求股東完成對公司的出資。

股東出資時間由公司章程進行規(guī)定，公司章程是內(nèi)部人員對公司重大事項之約定，對內(nèi)部成員具有約束力，其效力并不能擴展至債權(quán)人。[6]股東對出資進行承諾，公司以其全部資產(chǎn)對債權(quán)人進行擔保，就此可以推理出股東以其認購的出資對債權(quán)人進行擔保，由于公司內(nèi)部的限制不能對抗外部承諾，故債權(quán)人對股東未繳納的出資享有請求權(quán)。這一請求權(quán)可以先由董事會代替?zhèn)鶛?quán)人行使，在行使無效的情況下，可由債權(quán)人對未完成出資義務的股東提起訴訟。這一請求權(quán)可以先通過司法解釋予以確定，待該請求權(quán)制度完善與成熟后，再由法律進行規(guī)定。

四、結(jié)語

新《公司法》中公司資本制度依然為法定資本制，只是應社會發(fā)展之需要進一步放寬為資本認繳制。該制度設計本身旨在激發(fā)經(jīng)濟活力，但適用過程中會面臨巨大社會風險，使股東與債權(quán)人處于不平等地位。建立企業(yè)信息公開平臺是各項保護機制發(fā)揮作用的基礎條件，針對公司注冊資本設定過低這一問題，可通過市場的優(yōu)勝劣汰作用和法人人格否認制度來解決，針對公司注冊資本繳納時間過長這一問題，可通過限制股東分紅權(quán)的行使和設立債權(quán)人請求權(quán)來解決。當然，債權(quán)人保護機制的建立不是一蹴而就的事情，未來我國《公司法》的完善還有很長一段路要走。

[參 考 文 獻]

[1]凌成.新公司法關于有限責任公司出資規(guī)定修改分析[J].中外企業(yè)家,2014(5):127-128.

[2]孫本明.公司資本制度的完善與創(chuàng)新[J].江蘇廣播電視大學學報，2007(2):85-88.

[3]王爍.論新《公司法》分期繳納制度的缺陷[J].焦作大學學報，2007(3):57-59.

[4]嚴彬.我國公司資本制度評析[J].商品儲運與養(yǎng)護，2007(5)：120-122.

[5]孟祥吉.瑕疵出資情形下的股東權(quán)利[D].重慶：重慶大學，2012：8.

[6]何萍.論公司章程的法律效力[J].當代經(jīng)濟，2015(5):17-19.

Study of Mechanism of "Company Law" on Creditor Protection——From Perspective of Capital Subscribed System

LI Guanjun

(SchoolofLaw,ZhengzhouUniversity,Zhengzhou450001,China)

Abstract:It seems that the system of creditor protection is barely effective in the implementation of the latest company law. Since legislation means to let individuals in the market identify, evaluate and take risk by themselves, there is a need to try to establish new system as a shield by which individuals in the market can protect themselves .Only in this way can the scale of law keep balanced. In order to protect the right of creditor, we can establish complementary mechanism which include the publicity of information of company, disregarding of the corporate personality, limiting dividend rights of shareholders and setting up right of claim of creditors.

Key words:registered capital；legal capital system；capital subscribed system; creditor protection

中圖分類號：D922.291.91

文獻標志碼：A

文章編號：1674-3318(2016)02-0029-04

作者簡介：李冠軍(1989-)，男，河南商丘人，鄭州大學法學院民商法碩士研究生，研究方向為公司法。

收稿日期：2015-12-18