王培成+徐霄桐

種種游走在灰色地帶的現(xiàn)象到底是罪與非罪，以及如何定罪量刑，并未隨著債市窩案的蓋棺定論而結(jié)束爭(zhēng)議。

2016年春節(jié)前夕，債券市場(chǎng)備受矚目的國(guó)家發(fā)改委財(cái)金司前司長(zhǎng)張東生債券腐敗案對(duì)簿公堂，多年來藏匿在企業(yè)債發(fā)行審批領(lǐng)域的腐敗內(nèi)幕浮出水面。

2月3日，張東生及其同胞弟弟張東平涉嫌受賄案在黑龍江葦河林區(qū)基層法院開庭審理，庭審持續(xù)近12個(gè)小時(shí)，讓各方頗為意外的是，“張氏兄弟”對(duì)檢方指控的大部分犯罪事實(shí)予以當(dāng)庭翻供。

張東生是此輪債市反腐中涉嫌犯罪的官員中級(jí)別最高的一位。2010年，財(cái)政部國(guó)庫(kù)司原副司長(zhǎng)張銳曾因國(guó)債發(fā)行招標(biāo)舞弊鋃鐺入獄，正是這起案件，揭開了此輪債市反腐的大幕，債市腐敗系列窩案相繼曝光。

檢方分個(gè)人受賄和共同受賄兩部分指控張東生涉嫌受賄犯罪。

張東生在擔(dān)任國(guó)家發(fā)改委（原國(guó)家計(jì)委）證券處處長(zhǎng)、經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)司副司長(zhǎng)、財(cái)金司司長(zhǎng)期間，利用職務(wù)之便，為藍(lán)田股份、海通證券、國(guó)海證券等八家公司在股票發(fā)行、獲取資質(zhì)、債券審批方面謀取利益，收取上述公司賄賂款1100多萬元。檢方還指控，張東生伙同張東平為華西證券、海通證券、國(guó)元證券等公司在債券發(fā)行中牟利，通過獲得債券額度，在二級(jí)市場(chǎng)銷售獲取溢價(jià)款，累計(jì)獲利超過3000萬元。

檢方查明，張東生涉嫌犯罪事實(shí)前后橫跨近十余年，其中債券發(fā)行腐敗主要集中在2004年至2006年間。當(dāng)時(shí)，中國(guó)債券市場(chǎng)發(fā)展剛剛起步，企業(yè)債是債券市場(chǎng)的主要產(chǎn)品，發(fā)行采取審核制，每年在國(guó)務(wù)院確定企業(yè)債總的發(fā)行規(guī)模后，由發(fā)改委財(cái)金司具體組織發(fā)行，主管官員對(duì)企業(yè)發(fā)債資質(zhì)、發(fā)行額度最終審核。

一位熟悉案情的人士透露，起初張東生及其弟弟通過為企業(yè)發(fā)債和券商承攬項(xiàng)目提供幫助，直接接受現(xiàn)金和以“財(cái)務(wù)顧問費(fèi)”的方式謀取利益，后為隱蔽起見，采取獲得債券額度，然后在二級(jí)市場(chǎng)銷售，獲取溢價(jià)款牟利。

庭審期間，張東生的代理律師為其作了部分無罪辯護(hù)，張東生當(dāng)庭翻供，案件未當(dāng)庭宣判，這或許也為此案的量刑定罪帶來難度。2015年9月，宏源證券陳智軍案在黑龍江開庭審理后，至今尚未宣判，此案暫被擱置，或許也與量刑定罪有關(guān)。

“張東生案”牽扯范圍頗為廣泛，人員之多，令人驚嘆。

涉案者包括中國(guó)資本市場(chǎng)曾經(jīng)的風(fēng)云人物，如原華西證券總裁胡關(guān)金、孫明霞，原海通證券債券融資部副總經(jīng)理余方偉、曲林，原中銀國(guó)際證券定息收益部李曉磊、國(guó)海證券原總裁齊國(guó)旗等涉事券商的業(yè)務(wù)骨干人員，這些涉嫌行賄人員在協(xié)助調(diào)查后，部分已取保候?qū)彛祷毓ぷ鲘徫?，部分仍在關(guān)押中，等待另案處理。其中，還包括國(guó)家發(fā)改委財(cái)金司前工作人員安義寬、蘇崇波、魏星，浙江省發(fā)改委原財(cái)金處副處長(zhǎng)柳志文等國(guó)家公職人員，案件的社會(huì)影響極為惡劣。

檢方指控“張氏兄弟”14項(xiàng)受賄犯罪事實(shí)，其中張東生單獨(dú)受賄犯罪9項(xiàng)，“張氏兄弟”共同受賄犯罪5項(xiàng)。

隨著陳智軍、孫明霞、張東生案相繼開庭，債市掃黑行動(dòng)陸續(xù)收網(wǎng)，目前仍有銀河證券代旭等案件尚未結(jié)案。時(shí)至今日，這場(chǎng)債市掃黑風(fēng)暴已持續(xù)六年有余，債市“丙類戶”、一級(jí)半市場(chǎng)、結(jié)構(gòu)化理財(cái)產(chǎn)品、債券發(fā)行審批腐敗等藏匿在中國(guó)債券市場(chǎng)中的違規(guī)、違法行為幾乎全部被公之于眾。

業(yè)內(nèi)人士也感嘆“債券市場(chǎng)已被翻了個(gè)底朝天”，期待這輪力度空前的行業(yè)整肅，能成為債券市場(chǎng)重新步入良性發(fā)展的新開端。當(dāng)然，以此為鑒，這些教訓(xùn)亦在警示中國(guó)債券市場(chǎng)監(jiān)管部門和司法機(jī)關(guān)，債市反腐不能僅依靠糾察違法違規(guī)行為，應(yīng)更加重視制度層面查漏補(bǔ)缺和市場(chǎng)規(guī)則的重塑。

“張氏兄弟”過堂

2月3日上午8點(diǎn)半，張東生、張東平緩步進(jìn)入法庭。庭審自上午8點(diǎn)半開始到當(dāng)晚8點(diǎn)半結(jié)束，全程近12個(gè)小時(shí)。控辯雙方依次就14項(xiàng)指控交換了意見。旁聽人士稱，庭審氛圍平和，控辯雙方都充分發(fā)表了觀點(diǎn)。張東生和張東平則全程表現(xiàn)得思路清晰，自我辯護(hù)屢屢能切中要害。

張東生1952年出生，1982年進(jìn)入國(guó)家計(jì)委（現(xiàn)國(guó)家發(fā)改委）工作，先后任財(cái)政金融司財(cái)政處副處長(zhǎng)、處長(zhǎng)，證券處處長(zhǎng)，副司長(zhǎng)、司長(zhǎng)，2006年7月調(diào)任就業(yè)和收入分配司司長(zhǎng)。2014年8月被檢察機(jī)關(guān)控制，數(shù)月前他正式退休。張東生的落網(wǎng)，一度引發(fā)債券市場(chǎng)震驚。

張東平（化名高平），1957年出生，與張東生為同胞兄弟，曾是長(zhǎng)盛基金管理公司業(yè)務(wù)經(jīng)理。2014年7月25日，他早于張東生10天被檢察機(jī)關(guān)控制。

檢方指控“張氏兄弟”14項(xiàng)受賄犯罪事實(shí)，其中張東生單獨(dú)受賄犯罪9項(xiàng)，“張氏兄弟”共同受賄犯罪5項(xiàng)，單獨(dú)受賄犯罪事實(shí)如下：

檢方指控，張東生就任國(guó)家發(fā)改委期間為券商在承攬債券、發(fā)行、審批等環(huán)節(jié)提供幫助，并收取現(xiàn)金等財(cái)物。其中涉事券商和債券包括，首都機(jī)場(chǎng)發(fā)行的“06首都機(jī)場(chǎng)債”、海通證券承攬的“05北電債”、民生證券承銷的“07中建材債”和“07中化工債”、廣發(fā)證券承攬的“05福建高速債”、國(guó)海證券承銷的“05桂投債”和“06潞礦債”，以及多次幫助中銀國(guó)際證券承攬企業(yè)債項(xiàng)目和順利通過審批發(fā)行等。

此外，檢方還指控，2005年張東生向國(guó)泰君安、中信證券等券商索要“05華潤(rùn)債”、“05粵交通債”等7只債券的額度1.8億元，后指使原中銀國(guó)際證券固定收益部主管李曉磊銷售，獲得溢價(jià)款450多萬元。

檢方指控單獨(dú)犯罪事實(shí)中，有兩項(xiàng)值得玩味：幫助企業(yè)發(fā)行股票和獲取評(píng)級(jí)資質(zhì)。1996年張東生為沈陽(yáng)藍(lán)田股份有限公司申請(qǐng)股票上市提供幫助，2004年張東生幫助聯(lián)合資信評(píng)估有限公司獲得評(píng)級(jí)資質(zhì)，這兩項(xiàng)指控中，張東生本人及其情人共收受現(xiàn)金60萬元。

除了前述9項(xiàng)張東生單獨(dú)受賄的犯罪指控外，其余5項(xiàng)指控是“張氏兄弟”共同受賄犯罪。具體事實(shí)如下：在張東生的關(guān)照下，華西證券、國(guó)元證券承攬企業(yè)債項(xiàng)目，并順利通過發(fā)行審批，張東生弟弟獲得兩家券商提供的債券額度共計(jì)9.1億元，后在二級(jí)市場(chǎng)銷售，獲得溢價(jià)款超過3000余萬元。

庭審現(xiàn)場(chǎng)，張東生對(duì)上述大部分針對(duì)個(gè)人單獨(dú)犯罪的事實(shí)予以否認(rèn)，對(duì)檢方指控的其與弟弟張東平共同犯罪的事實(shí)，張東生也表示，弟弟做的事自己并不知情，自己未曾授意或者收受債券份額，債券審批都按照正常流程進(jìn)行。

張東平對(duì)共同犯罪指控事實(shí)沒有異議，但他同樣翻供說，這些份額是他提供咨詢以及在業(yè)內(nèi)奔走活動(dòng)獲得的報(bào)酬，與張東生無關(guān)。

華西證券舊事

“張東生案”庭審細(xì)節(jié)的公開，徹底揭開了企業(yè)債發(fā)行審批環(huán)節(jié)利益輸送、權(quán)錢交易等違法違規(guī)行為。

2007年以前，企業(yè)債發(fā)行采取審批制，通常每年年初，國(guó)家發(fā)改委會(huì)將當(dāng)年計(jì)劃發(fā)行的總額度報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，發(fā)改委會(huì)按照國(guó)務(wù)院的批復(fù)額度，組織具體的發(fā)行工作。一位接近國(guó)家發(fā)改委的權(quán)威人士曾解釋道，當(dāng)時(shí)企業(yè)債供給有限，盤子是固定的，誰(shuí)能獲得發(fā)行資格，能發(fā)20億元還是10億元，這都由發(fā)改委說了算，“沒有任何標(biāo)準(zhǔn)，基本上是拍腦袋決定的”。

就如同飽受詬病的中國(guó)股票發(fā)審制度，權(quán)力高度集中逐漸滋生了腐敗。

2004年，原國(guó)信總裁胡關(guān)金轉(zhuǎn)投華西證券，孫明霞也隨之加盟。當(dāng)時(shí)，胡關(guān)金與張東生私交甚好。相關(guān)證人證詞顯示，在一次私下飯局上，胡關(guān)金向張東生表示，華西證券計(jì)劃拓展債券業(yè)務(wù)，想多做老家浙江的項(xiàng)目，希望張東生給予關(guān)照。張東生將此事轉(zhuǎn)告給張東平，說胡關(guān)金做事可靠，挺有水平，其手下華西證券孫明霞會(huì)聯(lián)系你。張東生還囑咐道，“如果覺得不安全，寧可不做，如果穩(wěn)妥，見機(jī)行事?！?p>

2005年-2007年間，在張東生的關(guān)照下，華西證券作為主承銷商共承銷了浙江省4只債券項(xiàng)目。

2004年下半年，張東平和孫明霞前往浙江溝通杭州市城投集團(tuán)公司（簡(jiǎn)稱“杭州城投”）發(fā)債的事宜，柳志文在向張東生核實(shí)相關(guān)情況后，便為孫明霞提供了幫助。

胡關(guān)金的證詞顯示，2005年-2007年間，在張東生的關(guān)照下，華西證券作為主承銷商共承銷了浙江省4只債券項(xiàng)目，為此，華西證券按照協(xié)議付給張東平財(cái)務(wù)顧問費(fèi)約550萬元。不過，檢方指控未提及“財(cái)務(wù)顧問費(fèi)”一事。

孫明霞的證詞則稱，一開始給顧問費(fèi)，后來張東平不同意，說不安全，提出直接給債券份額，后在市場(chǎng)上銷售獲利。

但這些證詞在庭審階段都遭到“張氏兄弟”否認(rèn)。

檢方起訴書顯示，在張東生的幫助下，華西證券承銷的“05杭城建債”、“05北電債”、“06嘉交通債”、“06浙能債”，國(guó)元證券承銷的“06皖北煤電債”通過審批并完成發(fā)行，為感謝張東生予以的關(guān)照，這兩家券商分配給張東平控制的“丙類戶”債券額度累計(jì)9.1億元，后通過在二級(jí)市場(chǎng)銷售，獲得溢價(jià)款超過3000余萬元。為此，檢方指控“張氏兄弟”涉嫌共同受賄犯罪。

其中，尤其值得關(guān)注的是“06嘉交通債”，當(dāng)時(shí)發(fā)行人資金需求緊張，發(fā)行額度較大，且為全國(guó)第一只地市級(jí)的企業(yè)債項(xiàng)目，一度面臨很大的發(fā)行難度，但是在張東生關(guān)照下，這只債券不但順利通過審核，而且發(fā)行額度也沒有被削減，在當(dāng)時(shí)，這只債券順利通過審核發(fā)行，一度在業(yè)界引起巨大非議。

事實(shí)上，過去這些年，尤其是在2010年前后，正處在企業(yè)債市場(chǎng)發(fā)展的黃金時(shí)期，有關(guān)企業(yè)債發(fā)行審批“財(cái)務(wù)顧問費(fèi)”等灰色的利益交易傳聞不絕于耳。

目前，近4萬億元企業(yè)債存量中，2009年以后才迎來爆發(fā)式增長(zhǎng)，年均發(fā)行規(guī)模約5000億元，期間，各家券商為搶食項(xiàng)目，提升市場(chǎng)份額，競(jìng)爭(zhēng)極為激烈，個(gè)別中小券商在個(gè)別年份企業(yè)債承銷業(yè)績(jī)異軍突起，一度引發(fā)市場(chǎng)猜疑。以“債市一姐”孫明霞為例，2007年后，她先后轉(zhuǎn)任華林證券總裁助理、國(guó)信證券副總裁，都曾執(zhí)掌企業(yè)債發(fā)行業(yè)務(wù)，其所在機(jī)構(gòu)企業(yè)債承銷業(yè)績(jī)多次名列前茅，頗為搶眼。

多位業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，“張東生案”僅僅揭開了企業(yè)債發(fā)行審批腐敗的冰山一角。

定罪爭(zhēng)議

去年9月22日，黑龍江齊齊哈爾市建華區(qū)人民法院起訴原宏源證券債券銷售交易部總經(jīng)理陳智軍涉嫌職務(wù)侵占、向非國(guó)家工作人員行賄犯罪。

起訴材料顯示，2010年5月至10月，陳智軍指使宏源證券銷售交易部“溢價(jià)分銷”華林證券承銷的5只企業(yè)債，并通過宏源證券自營(yíng)賬戶與“丙類戶”低賣高買進(jìn)行交易，將回扣存留在“丙類戶”，宏源證券以行賄的方式，分別返給孫明霞等人7681萬元回扣款。檢方同時(shí)指控華林證券孫明霞、王威、侯宇鵬等人涉嫌受賄罪，一并被司法部門起訴。

這起案件中通過“丙類戶”獲利，進(jìn)行利益輸送，與前述張東平獲得債券額度，然后在市場(chǎng)賣出獲利的操作性質(zhì)完全相同。從某種意義上看，孫明霞等人如何定罪量刑，也將一定程度上成為“張東生案”的參照。

令人頗感意外的是，2月3日庭審期間，“張氏兄弟”對(duì)偵查階段所做出的供述做了大范圍的翻供，理由是：在偵查階段受到了辦案部門的非法取證。此舉讓案件前景被蒙上一層陰影，從司法實(shí)踐來看翻供成功率較低，如果辯護(hù)意見未被法院采納，張東生本人很可能被從重判決。

庭審的焦點(diǎn)圍繞檢方指控中張東生和張東平共同受賄部分的5筆指控。這5筆指控形式上皆是券商通過張東平請(qǐng)求張東生在債券發(fā)行審批上予以關(guān)照，事成后券商給予張東平該發(fā)行債券的一定認(rèn)購(gòu)額度，張東平找人購(gòu)買后在二級(jí)市場(chǎng)銷售獲得溢價(jià)款。

張東生的辯護(hù)人楊照東認(rèn)為，即便指控事實(shí)存在，根據(jù)目前刑法，這一行為也不能構(gòu)成受賄罪。他進(jìn)一步解釋道，在債券上市交易之前，所有投資者從承銷商手中購(gòu)買債券，都經(jīng)過評(píng)定且公開的統(tǒng)一價(jià)格，不會(huì)產(chǎn)生溢價(jià)。張東生在從券商手中原價(jià)購(gòu)買債券時(shí)，尚未產(chǎn)生溢價(jià)。因此在債券上市交易后產(chǎn)生的溢價(jià)款并不屬于券商，不能算作從券商處收取的賄賂。券商給予張東生的只是一個(gè)賺錢的機(jī)會(huì)。且這種交易也面臨市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，有可能因?yàn)槭袌?chǎng)快速變化，收益轉(zhuǎn)為負(fù)數(shù)。

但是，檢方認(rèn)為券商本來是要自己銷售這些債券的，應(yīng)張東生的要求，才將這些債券賣給了張東生推薦的出資人，是將可得的利益讓給了張東生。

針對(duì)涉及債券的受賄，現(xiàn)行法律尚無具體規(guī)定。辯護(hù)人引述最高人民法院關(guān)于《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》中“涉及股票受賄案件的認(rèn)定”的規(guī)定進(jìn)行類比。

該規(guī)定稱：（1）國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取或者非法收受股票，沒有支付股本金，為他人謀取利益，構(gòu)成受賄的，其受賄數(shù)額按照收受股票時(shí)的實(shí)際價(jià)格計(jì)算。（2）行為人支付股本金購(gòu)買較有可能升值的股票，由于不是無償收受請(qǐng)托人財(cái)物，不以受賄罪論處。（3）股票已上市且已升值，行為人僅支付股本金，其“購(gòu)買”股票時(shí)的實(shí)際價(jià)格與股本金的差價(jià)部分應(yīng)認(rèn)定為受賄。

辯護(hù)人坦承，張東生的行為的確是一種新型的權(quán)力與利益的交換形式，但張東生購(gòu)買債券正常支付了對(duì)價(jià)，且購(gòu)買時(shí)未上市，對(duì)比之下應(yīng)屬第（2）所列情形，不應(yīng)以受賄罪論處。

債市反腐至今，官商兩界已有諸多被查者漸次過堂開庭，甚至結(jié)案宣判。但此間暴露出種種游走在灰色地帶的現(xiàn)象到底是罪與非罪，以及如何定罪量刑，并未隨著案件的蓋棺定論而結(jié)束爭(zhēng)議。這還有賴立法和司法界及時(shí)在制度層面為金融法制和監(jiān)管查漏補(bǔ)缺。

企業(yè)債“兩難”

張東生歸案后，國(guó)家發(fā)改委財(cái)金司多名人員被帶走協(xié)助調(diào)查，其中就包括原國(guó)家發(fā)改委財(cái)金司證券處處長(zhǎng)蘇崇波、副調(diào)研員魏星、工作人員安義寬，亦有個(gè)別財(cái)金司司局級(jí)干部被傳喚協(xié)助調(diào)查，不過目前已經(jīng)回到工作單位。

這場(chǎng)反腐也波及到地方發(fā)改委系統(tǒng)，其中包括前述孫明霞案中的浙江省發(fā)改委財(cái)金處柳志文。公開資料顯示，2015年9月，浙江金華市檢察院對(duì)柳志文涉嫌受賄犯罪一案提起公訴，案件已經(jīng)完成開庭，正在等待法院判決。在發(fā)改委內(nèi)部，企業(yè)債發(fā)行審批腐敗窩案帶來了極大的負(fù)面影響，過去發(fā)改委財(cái)金司門庭若市的熱鬧景象不復(fù)存在。

借此契機(jī)，國(guó)家發(fā)改委財(cái)金司也不斷調(diào)整企業(yè)債發(fā)行核準(zhǔn)手續(xù)，逐漸簡(jiǎn)化發(fā)行核準(zhǔn)流程，取消了從券商抽調(diào)工作人員組成預(yù)審小組的工作機(jī)制，并曾嘗試將初審權(quán)限下放至地方發(fā)改委，但是地方層面積極性也不是很高，在發(fā)改委財(cái)金司原司長(zhǎng)徐林調(diào)離，2014年繼任新司長(zhǎng)田錦塵也轉(zhuǎn)至其他部門后，現(xiàn)任發(fā)改委分管副主任和財(cái)金司主要負(fù)責(zé)人對(duì)企業(yè)債的重視程度遠(yuǎn)不如以往。

一位接近國(guó)家發(fā)改委的人士透露，在經(jīng)過企業(yè)債發(fā)行審批窩案后，國(guó)家發(fā)改委內(nèi)部從上到下都對(duì)企業(yè)債發(fā)行審批這一議題進(jìn)行重新審視，過去積極“保護(hù)地盤”的心態(tài)已經(jīng)有了變化。

2015年企業(yè)債發(fā)行規(guī)模已經(jīng)萎縮至3000億元左右，而在過去高峰時(shí)段，一年的發(fā)行規(guī)模達(dá)到七八千億元。反觀公司債市場(chǎng)，證監(jiān)會(huì)先后推出私募發(fā)行方式，大幅擴(kuò)大發(fā)行主體至非上市公司，市場(chǎng)建設(shè)大踏步前進(jìn)，市場(chǎng)徹底被激活，2015年度發(fā)行規(guī)模達(dá)到1萬億元，是過去年度規(guī)模的4倍左右。交易商協(xié)會(huì)所管轄的債務(wù)融資工具市場(chǎng)也在穩(wěn)步擴(kuò)容。債市格局正在醞釀重大轉(zhuǎn)變。

在這樣大背景下，企業(yè)債發(fā)行監(jiān)管權(quán)何去何從，企業(yè)債市場(chǎng)的發(fā)展前景成為各方關(guān)注的焦點(diǎn)。

據(jù)悉，國(guó)務(wù)院層面也曾考慮將企業(yè)債發(fā)行監(jiān)管權(quán)限轉(zhuǎn)移至其他債券監(jiān)管部門的可能性，但這樣的設(shè)想一直未能付諸實(shí)踐。

近日，市場(chǎng)層面出現(xiàn)了轉(zhuǎn)機(jī)?！敦?cái)經(jīng)》記者多渠道證實(shí)，發(fā)改委正考慮將企業(yè)債預(yù)審權(quán)限下放至中央國(guó)債登記結(jié)算有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱“中債登”）或者銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì)（簡(jiǎn)稱“交易商協(xié)會(huì)”），最新的討論方案是城投類企業(yè)債預(yù)審權(quán)下放到中債登，產(chǎn)業(yè)類企業(yè)債預(yù)審權(quán)限下放至交易商協(xié)會(huì)，為此中債登、交易商協(xié)會(huì)已經(jīng)組建了專業(yè)預(yù)審團(tuán)隊(duì)，近日，交易商協(xié)會(huì)為此成立了專門的業(yè)務(wù)小組對(duì)接這項(xiàng)業(yè)務(wù)。

即使這一方案最終確定，企業(yè)債發(fā)行受理和最終核準(zhǔn)權(quán)仍在國(guó)家發(fā)改委。而在部分業(yè)內(nèi)人士看來，發(fā)改委此舉向外界釋放了一個(gè)重要的信號(hào)，或許這將有助于改善中國(guó)債券市場(chǎng)割裂的局面，并借此推進(jìn)企業(yè)類信用債市場(chǎng)走向統(tǒng)一。