竺彩華(教授)　李　諾

(作者單位：外交學(xué)院國(guó)際經(jīng)濟(jì)學(xué)院;責(zé)任編輯：白宇)

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全球投資政策發(fā)展趨勢(shì)與構(gòu)建一帶一路投資合作條約網(wǎng)絡(luò)

竺彩華(教授)李諾

一、引言

自20世紀(jì)90年代以來，國(guó)際直接投資(FDI)呈現(xiàn)出迅猛發(fā)展之勢(shì)，其增長(zhǎng)速度超過了同期世界工業(yè)生產(chǎn)和國(guó)際貿(mào)易的增速，成為世界經(jīng)濟(jì)中最為活躍的因素之一。但迄今為止，尚沒有一個(gè)全球性的多邊投資協(xié)定。因此，規(guī)范全球直接投資的國(guó)際投資協(xié)定(International Investment Agreements，IIAs)實(shí)際上是由各種雙邊投資協(xié)定(Bilateral Investment Treaties，BITs)以及含投資條款的協(xié)定(Treaties with Investment Provisions，TIPs)組成。根據(jù)聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)發(fā)布的《2016年世界投資報(bào)告》，截至2016年4月底，全球投資規(guī)則由3313個(gè)IIAs所構(gòu)成(包括2953個(gè)BITs和360個(gè)TIPs)。其中，最引人矚目的就是美國(guó)主導(dǎo)的跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定(Trans-Pacific Partnership Agreement，TPP)，12個(gè)成員國(guó)于2016 年2月正式簽署協(xié)議。美國(guó)在2012年公布了新的BIT范本，被認(rèn)為是其重塑國(guó)際投資規(guī)則的藍(lán)本。通過對(duì)比發(fā)現(xiàn)，美國(guó)2012 年BIT范本23 項(xiàng)條款中，有14 項(xiàng)出現(xiàn)在TPP 投資章節(jié)中，5 項(xiàng)與TPP 其他章節(jié)相對(duì)應(yīng)，重合率高達(dá)83%。因此，TPP 投資規(guī)則主要體現(xiàn)了美國(guó)意志，必然成為美國(guó)主導(dǎo)亞太地區(qū)乃至世界投資規(guī)則的有利平臺(tái)。

相較于美國(guó)2012年BIT范本和TPP投資條款的相關(guān)內(nèi)容，中國(guó)目前參與的國(guó)際投資規(guī)則無論從所涉深度和廣度上來說都存在很大差距。從深度來說，無論是中國(guó)所簽訂的BITs還是自由貿(mào)易協(xié)定(FTAs)，在投資準(zhǔn)入和保護(hù)程度方面都無法與美國(guó)的BIT范本或TPP匹敵；從廣度來說，中國(guó)所簽的BITs和FTAs還有很多未觸及美國(guó)BIT范本和TPP中所涉及的內(nèi)容，如環(huán)境保護(hù)與勞工條款等。中國(guó)現(xiàn)有的國(guó)際投資條款大多都是在20世紀(jì)80年代和90年代所簽，那時(shí)更多考慮的是作為發(fā)展中國(guó)家的東道國(guó)利益保護(hù)問題。如今，中國(guó)不僅是引資大國(guó)，同時(shí)也已成為對(duì)外投資大國(guó)，因此，如何兼顧東道國(guó)與母國(guó)身份下的國(guó)家以及企業(yè)利益成為當(dāng)前中國(guó)參與國(guó)際投資規(guī)則構(gòu)建時(shí)必須考慮的問題。

以基礎(chǔ)設(shè)施互聯(lián)互通為核心的一帶一路倡議，既是中國(guó)新時(shí)期全方位擴(kuò)大對(duì)外開放戰(zhàn)略的重要組成部分，也是致力于推動(dòng)各國(guó)擴(kuò)大相互開放和貿(mào)易投資便利化、促進(jìn)全球發(fā)展合作的“中國(guó)方案”。自倡議提出以來，中國(guó)對(duì)沿線相關(guān)國(guó)家的直接投資快速增加。2014年年末，中國(guó)對(duì)一帶一路沿線國(guó)家投資存量達(dá)1億美元以上的國(guó)家有37個(gè)，其中10億美元以上的國(guó)家16個(gè)，主要包括新加坡、俄羅斯、哈薩克斯坦等。2014年，中國(guó)對(duì)一帶一路沿線國(guó)家投資流量高達(dá)136.6億美元，占中國(guó)對(duì)外投資流量的11.1%，是2008年的3倍多。2015年對(duì)一帶一路非金融類投資達(dá)到148.2億美元，同比增長(zhǎng)18.2%，占總額的12.6%，主要流向新加坡、哈薩克斯坦、老撾、印度尼西亞、俄羅斯和泰國(guó)等。此外，截至2015年11月底，中國(guó)企業(yè)正在建設(shè)75個(gè)境外經(jīng)貿(mào)合作區(qū)，其中已確認(rèn)通過考核的13個(gè)。在建的75個(gè)合作區(qū)中，53個(gè)分布于一帶一路沿線國(guó)家；已通過考核的13個(gè)合作區(qū)中，10個(gè)位于一帶一路沿線國(guó)家。因此，總體上來看，中國(guó)未來在一帶一路的投資發(fā)展空間很大。然而，一帶一路沿線很多國(guó)家不僅是高腐敗和高政治風(fēng)險(xiǎn)地帶，而且是低法治水平區(qū)域，存在較高的制度風(fēng)險(xiǎn)。雙邊投資協(xié)定則提供了一種異于國(guó)家制度的投資保護(hù)，能夠替補(bǔ)東道國(guó)制度的缺位，東道國(guó)的制度環(huán)境越差，簽署雙邊投資協(xié)定對(duì)于促進(jìn)和保護(hù)投資的作用就越大。目前，一帶一路沿線還有17個(gè)國(guó)家沒有加入WTO；同時(shí)，在TPP完成簽署、新一輪全球經(jīng)貿(mào)規(guī)則將從理念變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)的背景下，絕大多數(shù)一帶一路沿線國(guó)家又面臨再次被新經(jīng)貿(mào)規(guī)則邊緣化的風(fēng)險(xiǎn)。事實(shí)上，中國(guó)企業(yè)在一帶一路沿線國(guó)家投資也同樣面臨一些新經(jīng)貿(mào)規(guī)則所涉及的挑戰(zhàn)，如雇傭當(dāng)?shù)貑T工、技術(shù)和服務(wù)以及環(huán)境管理等問題。為此，《中華人民共和國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十三個(gè)五年規(guī)劃綱要》已明確提出，要“圍繞政策溝通、設(shè)施聯(lián)通、貿(mào)易暢通、資金融通、民心相通，健全‘一帶一路’雙邊和多邊合作機(jī)制”。在全面簽署帶有投資條款的一帶一路FTA尚無可能、雙邊FTA仍極其有限的條件下，健全和發(fā)展雙邊投資協(xié)定將是實(shí)現(xiàn)促進(jìn)和保護(hù)一帶一路沿線國(guó)家投資的最佳政策工具。因此，本文擬以國(guó)際投資政策及發(fā)展新趨勢(shì)為切入點(diǎn)，深入分析中國(guó)與一帶一路沿線國(guó)家簽署的BITs(含TIPs)現(xiàn)狀及存在的主要問題，并針對(duì)新時(shí)期出現(xiàn)的新變化和新要求提出相應(yīng)政策建議。

二、全球投資政策發(fā)展趨勢(shì)

根據(jù)《2016年世界投資報(bào)告》，2015年全球FDI達(dá)到1.76萬億美元，比上年增長(zhǎng)38%，是2008年金融危機(jī)以來的最高水平。其中最值得關(guān)注的是：發(fā)達(dá)國(guó)家吸引FDI比重從2014年的41%上升到2015年的55%，扭轉(zhuǎn)了五年來發(fā)展中國(guó)家和轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)體吸收大部分全球FDI的發(fā)展趨勢(shì)。在全球經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇仍然乏力、總需求持續(xù)疲弱、跨國(guó)公司利潤(rùn)水平下滑以及政府出于反避稅目的而對(duì)反轉(zhuǎn)交易(inversion deals)采取更嚴(yán)格的政策措施的背景下，全球范圍的投資政策及相應(yīng)規(guī)則也正在出現(xiàn)一些新的變化，主要反映在兩個(gè)層面：一個(gè)是國(guó)家層面，另一個(gè)則是國(guó)際層面。

(一)各國(guó)投資政策發(fā)展趨勢(shì)

各國(guó)投資政策總體上來說繼續(xù)朝著投資自由化和便利化方向發(fā)展。2015年，有46個(gè)國(guó)家共出臺(tái)了96項(xiàng)外資政策措施，其中85%(71項(xiàng))都有利于投資的自由化和便利化，高于2010—2014年的平均水平75%；亞洲發(fā)展中經(jīng)濟(jì)體出臺(tái)的政策最多(占總數(shù)的42%)；非洲、亞洲和北美的政策大多有利于促進(jìn)投資自由化和便利化，而大洋洲、拉丁美洲和加勒比的一些國(guó)家出于對(duì)土地和自然資源所有權(quán)的擔(dān)憂，政策多屬限制性的。

1.投資自由化政策

各國(guó)投資政策總體上向更加開放的方向發(fā)展。例如，中國(guó)不僅向外資開放銀行卡結(jié)算業(yè)務(wù)、放松對(duì)外資投資房地產(chǎn)市場(chǎng)的限制，而且還允許外資設(shè)立獨(dú)資電子商務(wù)企業(yè)并指定北京“試點(diǎn)”開放特定服務(wù)業(yè)；重新修訂《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，與2011年的目錄相比，限制類由79條減少到38條，禁止類由38條減少到36條，尤其制造業(yè)開放力度很大。印度采取了各種自由化措施，如外資投資保險(xiǎn)和養(yǎng)老基金市場(chǎng)的持股比例從26%提高到49%、允許外資百分之百參股醫(yī)療器械制造業(yè)等。2015年11月，印度還實(shí)施了一項(xiàng)FDI全面自由化戰(zhàn)略，放松了包括農(nóng)業(yè)、民航、建筑、國(guó)防、制造業(yè)和采礦業(yè)等15個(gè)部門對(duì)外資的管制。此外，巴西全面放松了保健行業(yè)的外商投資；馬爾代夫首次允許外資擁有土地所有權(quán)；緬甸通過了新的采礦法，為外資提供了更加有利的投資環(huán)境，同時(shí)還允許外國(guó)投資者在與當(dāng)?shù)仄髽I(yè)合資的前提下從事農(nóng)產(chǎn)品和醫(yī)療產(chǎn)品的進(jìn)口和貿(mào)易活動(dòng)；菲律賓解除了對(duì)外資在借貸公司、房產(chǎn)投資以及各類融資企業(yè)的所有權(quán)限制，同時(shí)還減少了必須雇傭當(dāng)?shù)厝说穆殬I(yè)的數(shù)量；越南開始允許外國(guó)投資者購(gòu)買機(jī)場(chǎng)以及提供部分地面服務(wù)，最高股權(quán)比例為30%，同時(shí)也放松了對(duì)外資購(gòu)買房產(chǎn)的限制。

投資自由化政策的另一個(gè)表現(xiàn)就是私有化。2015年發(fā)達(dá)國(guó)家在私有化方面最活躍，尤其在諸如交通和通信等基礎(chǔ)設(shè)施服務(wù)領(lǐng)域。例如，法國(guó)出售了空間衛(wèi)星發(fā)射公司(CNES)；希臘與外國(guó)投資者簽訂了轉(zhuǎn)讓14個(gè)地區(qū)機(jī)場(chǎng)的私有化協(xié)議；意大利對(duì)國(guó)家郵政服務(wù)進(jìn)行了部分私有化——出售了意大利郵政公司38.2%的股份；日本郵政也首次公開發(fā)行股票；西班牙則對(duì)其國(guó)家機(jī)場(chǎng)運(yùn)營(yíng)公司Aena 49%的股份實(shí)行了私有化；烏克蘭則在透明和競(jìng)爭(zhēng)的基礎(chǔ)上對(duì)其約300家國(guó)有企業(yè)進(jìn)行了私有化。

2.投資促進(jìn)和便利化政策

很多國(guó)家實(shí)施了投資促進(jìn)或便利化政策。其中一項(xiàng)政策就是實(shí)施新的投資法。如智利出臺(tái)了新的《外商投資框架法》，設(shè)立了外商投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)，并為外國(guó)投資者進(jìn)入外匯市場(chǎng)、自由匯出資本和收入、免受歧視等提供擔(dān)保。埃及則修改了投資法，設(shè)立了庭外論壇以友好解決投資者和國(guó)家之間的爭(zhēng)端，并為特定行業(yè)和地區(qū)的投資提供激勵(lì)。緬甸也通過了新的投資法，整合并替代了《2012年外國(guó)投資法》和《2013年市民投資法》，其目的之一就是加快投資審批速度。還有些國(guó)家出臺(tái)了各種激勵(lì)措施。如，印度尼西亞增加了作為創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)享受稅收優(yōu)惠的經(jīng)濟(jì)部門；韓國(guó)允許外資小企業(yè)在開業(yè)頭兩年雇傭非韓國(guó)籍雇員；俄羅斯為特定產(chǎn)業(yè)最低投資額超過7.5億盧布的外國(guó)投資設(shè)立了特殊投資合同程序，以給外國(guó)投資者提供包括融資激勵(lì)在內(nèi)的各種支持措施；美國(guó)也給投資房地產(chǎn)的外國(guó)投資者降低了稅收，使他們能夠享受和美國(guó)投資者同樣的稅收待遇。

3.新的投資限制和管制措施

對(duì)戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)或國(guó)家安全因素的擔(dān)憂導(dǎo)致各國(guó)也出臺(tái)了很多新的投資限制和管制措施。發(fā)達(dá)國(guó)家在這方面的傾向更加明顯，如澳大利亞降低了外資投資農(nóng)業(yè)的審查門檻；匈牙利限制外資購(gòu)買被私有化之后的國(guó)有農(nóng)場(chǎng)；波蘭要求外國(guó)投資者在購(gòu)買諸如發(fā)電、化工以及通信等戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)達(dá)到或超過20%股權(quán)時(shí)就需要經(jīng)過政府審批；俄羅斯于2016年將外資在媒體行業(yè)的最高持股比例從50%降至20%。尤其自2006年以來，與國(guó)家安全審查相關(guān)的投資法律和監(jiān)管措施不斷增加，迄今至少有8個(gè)國(guó)家(加拿大、中國(guó)、芬蘭、德國(guó)、意大利、韓國(guó)、波蘭和俄羅斯)基于國(guó)家安全理由頒布了外國(guó)投資審查法。同期，還有很多國(guó)家通過增加新的行業(yè)、指導(dǎo)原則以及門檻修訂了與國(guó)家安全相關(guān)的外國(guó)投資審查機(jī)制。盡管其中有部分國(guó)家是為了厘清程序要求從而提高國(guó)家安全審查機(jī)制的透明度，但大多數(shù)修訂都增加了對(duì)外國(guó)投資的限制，尤其對(duì)國(guó)家安全定義和應(yīng)用范圍的泛化使得東道國(guó)在審查過程中擁有了充分的自由裁量權(quán)。

(二)國(guó)際投資協(xié)定發(fā)展趨勢(shì)

1.IIAs數(shù)量下降，但大型區(qū)域性協(xié)定的重要性提升

2015年全球共簽署了31個(gè)IIAs(包括20個(gè)BITs和11個(gè)TIPs)。其中最活躍的國(guó)家包括巴西(6個(gè))、日本和韓國(guó)(各4個(gè))以及中國(guó)(3個(gè))。截至2016年5月末，仍有接近150個(gè)國(guó)家正在談判57個(gè)IIAs，其中包括超大型區(qū)域協(xié)定如跨大西洋貿(mào)易投資協(xié)定(TTIP)和區(qū)域全面經(jīng)濟(jì)伙伴關(guān)系協(xié)定(RCEP)。盡管新的IIAs的數(shù)量以及達(dá)成協(xié)定國(guó)家的數(shù)量持續(xù)下降，但一些大型的協(xié)定(如TPP、RCEP)由于參加者眾多，因此具有非常重要的經(jīng)濟(jì)和政治意義。另外，23個(gè)國(guó)家參與的服務(wù)貿(mào)易協(xié)定(TISA)談判也在緊鑼密鼓地進(jìn)行，其內(nèi)容包括國(guó)內(nèi)監(jiān)管、立法程序透明、金融服務(wù)等，預(yù)計(jì)于2016年9月完成最終文本的談判。

2.《投資仲裁透明度公約》向各國(guó)開放簽署

2013年7月，聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)(UNCITRAL)通過了《聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)基于條約的投資者和國(guó)家間仲裁的透明度規(guī)則》(簡(jiǎn)稱《貿(mào)法會(huì)透明度規(guī)則》)，從仲裁申請(qǐng)的公開、雙方陳述和證據(jù)的公開、非爭(zhēng)議締約方(投資者母國(guó))提交陳述、其他第三人提交陳述、聽證會(huì)公開舉行等幾方面加強(qiáng)了投資仲裁的透明度。但除非另有約定，該規(guī)則僅適用于基于2014年4月1日之后所締結(jié)的條約提起的投資仲裁，即絕大多數(shù)投資仲裁在實(shí)際上很難適用該規(guī)則。為此，聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)于2014年審議通過了《基于條約的投資者和國(guó)家間仲裁的透明度公約》(簡(jiǎn)稱《投資仲裁透明度公約》)，并于2015年3月開放給各國(guó)簽署，目前已經(jīng)有16個(gè)國(guó)家簽署。公約的主要目的就是將《貿(mào)法會(huì)透明度規(guī)則》適用到2014年4月1日之前締結(jié)的條約，包括兩種情況：投資者的母國(guó)和東道國(guó)均加入該公約且均未做出保留；東道國(guó)加入該公約未做出保留，且投資者同意適用。值得注意的是，符合以上條件之一的仲裁，即使不是依據(jù)《聯(lián)合國(guó)貿(mào)法會(huì)仲裁規(guī)則》提起，也適用《貿(mào)法會(huì)透明度規(guī)則》。公約還規(guī)定，投資者不能援引最惠國(guó)待遇條款來主張《貿(mào)法會(huì)透明度規(guī)則》的適用或不適用。

3.依據(jù)IIAs發(fā)起的投資爭(zhēng)端案件趨于上升

2015年投資者依據(jù)IIAs共發(fā)起了70件公開的投資者—國(guó)家爭(zhēng)端解決(ISDS)仲裁案件，為歷年之最。自1987年以來，80%以上的仲裁案件由發(fā)達(dá)國(guó)家的投資者發(fā)起。2015年發(fā)起仲裁案件最多的投資者主要來自英國(guó)、德國(guó)、盧森堡和荷蘭。絕大多數(shù)投資仲裁是根據(jù)BITs發(fā)起的，其次是《能源憲章條約》(Energy Charter Treaty)和北美自由貿(mào)易協(xié)定(NAFTA)。被利用最多的BIT是阿根廷—美國(guó)BIT，從而也使阿根廷成為國(guó)際投資爭(zhēng)端解決中心(ICSID)訴訟數(shù)量最多的國(guó)家。2015年外國(guó)投資者挑戰(zhàn)最多的國(guó)家行為主要包括可再生能源的立法改革、直接征用、歧視性待遇、撤銷或禁止許可等，也包括一些環(huán)境問題，如本土保護(hù)區(qū)、反腐敗與稅收甚至政府政策信息的可獲得性問題。

4.國(guó)際投資協(xié)定處于改革進(jìn)程

在傳統(tǒng)國(guó)際投資政策面臨嚴(yán)峻挑戰(zhàn)和南北國(guó)家的國(guó)際投資地位發(fā)生顯著變化的背景下，聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)從2010年就開始倡導(dǎo)以系統(tǒng)性和可持續(xù)發(fā)展為導(dǎo)向的投資政策改革，并于2012年發(fā)布了“可持續(xù)發(fā)展投資政策框架”(IPFSD)。IPFSD的主要?jiǎng)?chuàng)新表現(xiàn)在從“偏重保護(hù)外資權(quán)益”到“促進(jìn)東道國(guó)可持續(xù)發(fā)展”,從“偏重保護(hù)外資”到“平衡當(dāng)事雙方權(quán)利義務(wù)”,保護(hù)外資和管制外資從“各行其道”到“一體化”三個(gè)方面。2015年聯(lián)合國(guó)可持續(xù)發(fā)展峰會(huì)確定了可持續(xù)發(fā)展目標(biāo)(SDG)，為世界的包容性和可持續(xù)發(fā)展確立了優(yōu)先領(lǐng)域。根據(jù)《2014年世界投資報(bào)告》估計(jì)，要實(shí)現(xiàn)SDG，僅發(fā)展中國(guó)家每年就存在2.5萬億美元的投資缺口。為此，2015年聯(lián)合國(guó)第三次發(fā)展籌資國(guó)際會(huì)議通過了《亞的斯亞貝巴行動(dòng)議程》，在科技、基礎(chǔ)設(shè)施、社會(huì)保障、衛(wèi)生、微型及中小型企業(yè)、外國(guó)援助、稅收、氣候變化以及針對(duì)最貧困國(guó)家的一攬子援助措施方面均提出了創(chuàng)造投資的大膽金融改革措施，其中包括建立“技術(shù)促進(jìn)機(jī)制”和“全球基礎(chǔ)設(shè)施論壇”等，為資助SDG提供了全球性投資政策框架。同時(shí)，《2015年世界投資報(bào)告》還設(shè)計(jì)了包括六項(xiàng)指導(dǎo)原則、五個(gè)領(lǐng)域和四個(gè)層面政策行動(dòng)選擇的改革路線圖。這一路線圖得到了發(fā)達(dá)國(guó)家和發(fā)展中國(guó)家的普遍認(rèn)同，各國(guó)在國(guó)家、雙邊、區(qū)域和多邊層面上做出了很多努力。

在國(guó)家層面上，目前約有100個(gè)國(guó)家使用IPFSD對(duì)其現(xiàn)有的國(guó)際投資協(xié)定進(jìn)行了審查，約60個(gè)國(guó)家據(jù)此設(shè)計(jì)了相關(guān)協(xié)定的具體條款。例如，巴西出臺(tái)了重在投資促進(jìn)和便利的新BIT范本，并用到了與安哥拉、智利、哥倫比亞、馬拉維、墨西哥和莫桑比克等簽訂的合作與便利投資協(xié)定(CFIAs)中。加拿大則基于新出現(xiàn)的問題和仲裁裁決持續(xù)更新了國(guó)際投資協(xié)定政策，最主要的變化就是強(qiáng)化了管制權(quán)利并創(chuàng)建了新的投資法庭制度。埃及更新了BIT范本，力圖平衡投資保護(hù)和國(guó)家管制權(quán)利，同時(shí)也包含了反貪、可持續(xù)發(fā)展、投資者責(zé)任以及改良后的ISDS機(jī)制等。印度也通過了一個(gè)新BIT范本，其中包括了投資者義務(wù)章節(jié)，要求投資者遵守東道國(guó)法律并自覺堅(jiān)持國(guó)際公認(rèn)的企業(yè)社會(huì)責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)；另外，還包括了ISDS機(jī)制，規(guī)定在發(fā)起仲裁之前必須窮盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)手段以及將爭(zhēng)議提交仲裁的嚴(yán)格時(shí)間范圍。印度尼西亞的BIT范本草案的特點(diǎn)也是試圖在保留政策空間的同時(shí)，努力平衡國(guó)家管制權(quán)利和投資者權(quán)利。蒙古國(guó)于2016年1月成立了一個(gè)工作委員會(huì)來制定新的BIT范本，以將它的國(guó)際投資協(xié)定政策與國(guó)內(nèi)法律和發(fā)展戰(zhàn)略相對(duì)接，之后蒙古國(guó)將對(duì)之前與相關(guān)國(guó)家簽訂的BIT進(jìn)行修訂或重新談判。南非也正在根據(jù)可持續(xù)發(fā)展和包容性增長(zhǎng)目標(biāo)重新制定投資政策，并出臺(tái)了新的《投資促進(jìn)和保護(hù)法》。美國(guó)在廣泛聽取來自國(guó)會(huì)、私人部門、商業(yè)協(xié)會(huì)、勞工和環(huán)保組織以及學(xué)術(shù)界的意見的基礎(chǔ)上，對(duì)2004年BIT范本進(jìn)行了重新修訂，并出臺(tái)了2012年BIT范本。

在雙邊層面上，最主要的改革行動(dòng)就是談判新的IIAs，大多數(shù)最新談判的協(xié)定都包含了有利于可持續(xù)發(fā)展的條款。除了談判新的協(xié)定，其他雙邊層次的改革努力還包括對(duì)現(xiàn)有IIAs的共同磋商或共同審查。但目前來看，對(duì)現(xiàn)有數(shù)量龐大的協(xié)定進(jìn)行重新談判、修訂或解讀的國(guó)家并不多。而這一點(diǎn)實(shí)際上是整合國(guó)際投資政策及規(guī)則中最為迫切的一項(xiàng)任務(wù)。

在區(qū)域?qū)用嫔?，IIA改革行動(dòng)將有助于擴(kuò)大現(xiàn)代IIA條款并整合現(xiàn)有的協(xié)定網(wǎng)絡(luò)。在非洲，非洲聯(lián)盟(AU)正致力于制定《泛非洲投資準(zhǔn)則》，試圖通過引入創(chuàng)新規(guī)定來實(shí)現(xiàn)非洲東道國(guó)和投資者之間的權(quán)利和義務(wù)的平衡；在非洲大陸自由貿(mào)易協(xié)定(CFTA)以及東部和南部非洲共同市場(chǎng)(COMESA)投資協(xié)定的第二階段談判中，也將引入現(xiàn)代的IIA元素；南部非洲發(fā)展共同體(SADC)也正在制定一個(gè)區(qū)域性的投資政策框架。在亞洲，東盟在2008—2014年間分別與印度、中國(guó)、韓國(guó)、澳大利亞和新西蘭、日本簽訂了5個(gè)TIPs，其中也有改革導(dǎo)向的規(guī)定，例如基于經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平差異、通過技術(shù)援助和能力建設(shè)給予東盟國(guó)家特殊與差別待遇，或通過特定、明確的各種活動(dòng)來促進(jìn)和便利投資等。在歐洲，歐洲委員會(huì)將很多政策注意力投向了投資保護(hù)的新方法上，尤其將重點(diǎn)放在了管制權(quán)利和設(shè)立永久性投資法庭上。這一新方法已經(jīng)在歐盟—越南FTA和加拿大—?dú)W盟綜合經(jīng)濟(jì)貿(mào)易協(xié)議(CETA)中得以實(shí)施。TPP中的投資章節(jié)是以美國(guó)2012年BIT范本為基礎(chǔ)而制定出來的，包含了很多改革導(dǎo)向的特征。例如，保證政府管制包括健康、安全和環(huán)境保護(hù)等公共利益的權(quán)利規(guī)定，防止濫用ISDS機(jī)制的保障措施等。目前，各種雙邊BITs與區(qū)域性協(xié)定并存的局面加劇了各種條約相互交織的“意大利面碗”效應(yīng)，不利于形成條理清晰的國(guó)際投資政策體系。例如，歐盟—越南FTA就與歐盟成員國(guó)與越南之間的21個(gè)BITs相重疊，CETA則與歐盟成員國(guó)與加拿大之間的7個(gè)BITs相重疊，TPP與12個(gè)成員之間的39個(gè)雙邊或區(qū)域性IIAs相重疊。這種重疊帶來了許多系統(tǒng)性的法律和政策問題。

在多邊層面上，IIA改革是最具有挑戰(zhàn)性的，盡管多邊改革可以避免碎片化并使改革利益?zhèn)鬟f給所有利益攸關(guān)方。在《亞的斯亞貝巴行動(dòng)議程》中，各國(guó)已經(jīng)認(rèn)識(shí)到，要實(shí)現(xiàn)SDG議程，就必須進(jìn)行IIA的多邊磋商，并授權(quán)聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)繼續(xù)就投資協(xié)定舉行相關(guān)會(huì)議和磋商。但毫無疑問，目前離建立統(tǒng)一的新一代投資規(guī)則體系還相差甚遠(yuǎn)。

三、中國(guó)與一帶一路國(guó)家現(xiàn)有IIAs中存在的主要問題

目前，中國(guó)與不同國(guó)共簽署了129項(xiàng)BITs，其中與一帶一路沿線國(guó)家共簽署57項(xiàng)BITs和2項(xiàng)TIPs，還未與中國(guó)簽訂任何IIA的一帶一路沿線國(guó)家共有9個(gè)，分別為黑山、印度尼西亞、老撾、不丹、馬爾代夫、伊拉克、東帝汶、尼泊爾和阿富汗。從內(nèi)容上來看，目前有文本可循的BITs共37份，其中包括中國(guó)分別與新加坡和巴基斯坦簽署的FTA中的投資相關(guān)條款。但是，由于中國(guó)—新加坡FTA中聲明“中國(guó)—新加坡投資促進(jìn)與保護(hù)條款完全依照中國(guó)—東盟投資協(xié)定(2009)執(zhí)行”，故文本只過對(duì)36份BITs文本內(nèi)容進(jìn)行了梳理，借鑒美國(guó)2012年BIT范本，從中國(guó)對(duì)外直接投資角度，結(jié)合當(dāng)前國(guó)際投資政策發(fā)展新趨勢(shì)，總結(jié)了中國(guó)與一帶一路相關(guān)國(guó)家簽訂的國(guó)際投資協(xié)定存在的主要問題。

(一)在投資促進(jìn)方面過于籠統(tǒng)，導(dǎo)向作用不足

中國(guó)與相關(guān)國(guó)家簽訂的BITs中涉及投資促進(jìn)的內(nèi)容主要包括公平待遇、政策鼓勵(lì)、工作便利和利潤(rùn)保障等。但幾乎都是千篇一律的抽象性條款，即聲明雙方在資本的開放性流動(dòng)方面達(dá)成一致性意見，允許對(duì)方國(guó)家資本以各種規(guī)定形式進(jìn)入本國(guó)等，總體上仍缺乏對(duì)投資流動(dòng)的導(dǎo)向作用。例如，企業(yè)注冊(cè)成立跨國(guó)子公司時(shí)，應(yīng)遵守哪些法律法規(guī)，受何級(jí)政府管轄，以及不同行業(yè)是否存在差異等問題，在中國(guó)簽訂的BITs中均沒有涉及。

另外，結(jié)合雙方產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢(shì)實(shí)現(xiàn)共同繁榮是一帶一路倡議的重要支點(diǎn)，但是中國(guó)目前簽署的BITs沒有任何一則具有行業(yè)趨向性的條款。一帶一路倡議的核心是基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，設(shè)施的聯(lián)通才能更好地帶動(dòng)商品、服務(wù)、文化和人員的交流，從而促進(jìn)歐亞經(jīng)濟(jì)圈的形成，將各地區(qū)的資金、技術(shù)、市場(chǎng)、資源和中國(guó)的高制造力納入統(tǒng)一體系當(dāng)中。作為投資潛力較高的國(guó)家代表，俄羅斯、越南、波蘭、巴基斯坦與中國(guó)簽訂的BITs中卻均沒有涉及針對(duì)基礎(chǔ)設(shè)施中任何一個(gè)領(lǐng)域的投資促進(jìn)條款。近年來，中國(guó)一直在增加對(duì)東南亞和南亞地區(qū)的電信領(lǐng)域投資，以及對(duì)中亞和歐洲的鐵路建設(shè)投資，但是投資協(xié)定的更新明顯沒有跟上中國(guó)企業(yè)“走出去”的步伐，導(dǎo)致中國(guó)企業(yè)在進(jìn)行對(duì)外直接投資時(shí)對(duì)東道國(guó)的相關(guān)政策和制度的先期了解缺乏透明渠道，徒增了各種搜尋成本。同時(shí)，作為能源消耗大國(guó)，中國(guó)在與俄羅斯、巴基斯坦這類能源儲(chǔ)備大國(guó)簽署的BITs中也沒有任何關(guān)于能源領(lǐng)域的合作條款。中國(guó)企業(yè)在申請(qǐng)市場(chǎng)準(zhǔn)入、選址設(shè)立加油站以及設(shè)計(jì)運(yùn)輸渠道時(shí)，應(yīng)參考哪些制度條款，應(yīng)與何級(jí)政府進(jìn)行溝通，在目前的BITs中均未有提及。因此，需要盡快對(duì)原有BITs進(jìn)行升級(jí)、補(bǔ)充和完善，以真正起到促進(jìn)一帶一路投資的作用。

(二)在投資保護(hù)方面明顯滯后，不能滿足新形勢(shì)

BITs中涉及投資保護(hù)的內(nèi)容主要包括政策保護(hù)、財(cái)產(chǎn)保護(hù)、損失補(bǔ)償、爭(zhēng)端解決四項(xiàng)內(nèi)容，其中最主要的就是投資者與東道國(guó)投資爭(zhēng)端解決機(jī)制。目前，中國(guó)與相關(guān)國(guó)家簽訂的BITs絕大部分都簽署于20世紀(jì)90年代初期，根據(jù)其中生效期限的條款，一般生效時(shí)限為10年，且可無限延期。所以，隨著越來越多的中國(guó)企業(yè)開展對(duì)外直接投資，目前大部分仍在生效的中國(guó)BITs都已過時(shí)，無法應(yīng)對(duì)當(dāng)今復(fù)雜的投資環(huán)境變化。

政局動(dòng)蕩、腐敗以及法律制度不健全是很多發(fā)展中國(guó)家投資環(huán)境的現(xiàn)狀，也是中國(guó)企業(yè)對(duì)外投資面臨的主要風(fēng)險(xiǎn)。以中東為例，此地區(qū)的政治穩(wěn)定性較低，在政府無力保證國(guó)家政策穩(wěn)定性的情況下，就會(huì)致使外來投資企業(yè)利益受損，人身安全受到威脅。另外，當(dāng)東道國(guó)法律制度不健全時(shí)，外來企業(yè)也同樣會(huì)受到東道國(guó)當(dāng)?shù)卣虿块T的干擾甚至罰沒等行為，致使企業(yè)資產(chǎn)蒙受損失。中國(guó)現(xiàn)有BITs在東道國(guó)發(fā)生上述風(fēng)險(xiǎn)時(shí)對(duì)企業(yè)的保護(hù)已明顯不力。

以投資爭(zhēng)端解決機(jī)制為例，根據(jù)《解決國(guó)家與他國(guó)國(guó)民之間投資爭(zhēng)端公約》(簡(jiǎn)稱《華盛頓公約》)而成立的ICSID的仲裁機(jī)制因其非政治化解決爭(zhēng)議方式而不斷受到投資者的青睞。中國(guó)政府于1993 年向ICSID 交存批準(zhǔn)加入書，在批準(zhǔn)文件中，中國(guó)指出“僅考慮把由征收和國(guó)有化產(chǎn)生的有關(guān)補(bǔ)償?shù)臓?zhēng)議提交ICSID 管轄”。所以長(zhǎng)期以來，中國(guó)對(duì)國(guó)際投資仲裁持非常謹(jǐn)慎的態(tài)度，具體表現(xiàn)為，在早期簽署的BITs中均為限制性同意仲裁條款，即要求投資者在仲裁之前需窮盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)方式，可仲裁的爭(zhēng)端范圍僅限于征收的數(shù)額而非征收的責(zé)任本身。基于這一保守做法，中國(guó)政府在一段時(shí)間內(nèi)確實(shí)極少成為ICSID 仲裁案件的被訴方，但這一做法的缺陷是阻礙了中國(guó)企業(yè)利用國(guó)際仲裁保護(hù)自身利益。1998 年之后,中國(guó)簽訂的BITs開始擺脫爭(zhēng)端的限制性定義束縛，采取開放式允許“任何投資爭(zhēng)端”被提交至ICSID的做法。但是，在中國(guó)與一帶一路沿線國(guó)家簽署的57項(xiàng)BITs中，有40多項(xiàng)都簽署于1998年之前，其中包括哈薩克斯坦、老撾、泰國(guó)等主要投資對(duì)象國(guó)。因此，這些陳舊的BITs已經(jīng)很難切實(shí)保護(hù)中國(guó)在當(dāng)?shù)氐耐顿Y。以蒙古國(guó)為例，雖然其政局和經(jīng)濟(jì)發(fā)展較為穩(wěn)定，但是其礦產(chǎn)政策的變化反復(fù)無常，在投資者開發(fā)礦產(chǎn)的過程中反復(fù)調(diào)整其相關(guān)法律政策，如臨時(shí)將大型礦產(chǎn)列為國(guó)家控股的戰(zhàn)略礦點(diǎn)等。這些政策變化使我國(guó)投資者蒙受巨大損失而不能得到補(bǔ)償。這是因?yàn)?，一方面，中?guó)與蒙古國(guó)BIT中“損失補(bǔ)償”提及的危機(jī)情況包括戰(zhàn)爭(zhēng)、武裝沖突、革命、起義、動(dòng)亂、暴動(dòng)等將國(guó)家置于緊急狀態(tài)的事件，而不包括由“變更法律或政策條款以保障本國(guó)利益”導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)，所以我國(guó)企業(yè)不能因法律或政策變更引起的損失直接向蒙古國(guó)提出國(guó)有化補(bǔ)償；另一方面，中國(guó)與蒙古國(guó)簽訂的BIT于1993年生效，迄今也未重新修訂，因此，中國(guó)投資者在窮盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)方式之前很難提起國(guó)際仲裁。在這種情況下，投資者在東道國(guó)往往處于弱勢(shì)，很難通過東道國(guó)的司法救濟(jì)途徑維護(hù)自己的權(quán)益。

(三)在政策新議題方面略顯落后，時(shí)代感不足

現(xiàn)有BITs大多是在20世紀(jì)90年代到21世紀(jì)初締結(jié)，屬于斯皮爾斯所謂的第一代投資條約，缺乏“如何在保護(hù)和促進(jìn)外國(guó)投資的原則與保護(hù)社會(huì)和環(huán)境的原則之間保持平衡”的制度設(shè)計(jì)。在“可持續(xù)發(fā)展”框架下設(shè)計(jì)具有包容性的投資制度是當(dāng)今國(guó)際投資政策發(fā)展的新趨勢(shì)。

在環(huán)境方面，主要涉及“環(huán)境保護(hù)”問題。一帶一路倡議的目標(biāo)之一“設(shè)施聯(lián)通”需要大量高耗能的技術(shù)以及對(duì)自然資源的開采并帶來生態(tài)環(huán)境的變化，如何通過投資協(xié)定，在保護(hù)投資者權(quán)利的同時(shí)，不破壞生態(tài)環(huán)境，保護(hù)自然資源也是中國(guó)面臨的首要問題之一。目前從中國(guó)已經(jīng)簽署的BITs來看，僅在與新加坡和東盟簽訂的BITs中提到了環(huán)境保護(hù)的條款，但是仍較為籠統(tǒng)，并且缺乏監(jiān)督機(jī)制。而從當(dāng)前全球國(guó)際投資政策發(fā)展趨勢(shì)來看，環(huán)境保護(hù)已經(jīng)成為不可回避的問題，TPP和RCEP中都包含有環(huán)境條款。在美國(guó)BIT范本第十二章“投資與環(huán)境”中就明確規(guī)定：締約國(guó)雙方必須尊重且遵守各國(guó)的環(huán)境法和環(huán)境保護(hù)政策，以及雙方參與的多邊環(huán)境保護(hù)組織框架下的各項(xiàng)協(xié)定；不能以鼓勵(lì)投資為目的來降低對(duì)環(huán)境保護(hù)的要求；根據(jù)本國(guó)的環(huán)境法和環(huán)境保護(hù)政策對(duì)違規(guī)投資者進(jìn)行處罰。相信隨著各大國(guó)際環(huán)保組織和各國(guó)政府環(huán)保部門的協(xié)作，在國(guó)際投資政策中的環(huán)境保護(hù)條款也將更加細(xì)化。

在社會(huì)管理方面，主要涉及勞工問題。隨著國(guó)際投資條約和國(guó)際投資爭(zhēng)端解決實(shí)踐越來越多地涉及公共利益保護(hù)的內(nèi)容，近年來世界上許多國(guó)家都在反思和修訂國(guó)際投資條約政策。中國(guó)在締約實(shí)踐中，傳統(tǒng)上是不將勞工和環(huán)境問題納入BIT中的。近年來對(duì)投資與環(huán)境的規(guī)范有一定松動(dòng)，但對(duì)投資與勞工的規(guī)范尚未有松動(dòng)跡象，在締約實(shí)踐中對(duì)投資與勞工問題也沒有清晰的認(rèn)識(shí)和發(fā)展脈絡(luò)。但是基于中國(guó)所倡導(dǎo)的“命運(yùn)共同體”理念，一方面作為東道國(guó)，中國(guó)需要逐步推進(jìn)勞工保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)現(xiàn)人的可持續(xù)發(fā)展；另一方面作為投資者母國(guó)，中國(guó)不應(yīng)該也不會(huì)復(fù)制西方國(guó)家過去甚至現(xiàn)代的發(fā)展模式，即以剝削、犧牲東道國(guó)勞工權(quán)利的代價(jià)來實(shí)現(xiàn)自己的繁榮和富足。因此，中國(guó)需要在BIT立法和締約實(shí)踐中對(duì)投資與勞工問題予以更多關(guān)注。尤其在一帶一路沿線國(guó)家，中國(guó)越來越以投資者母國(guó)的形象出現(xiàn)，因此，更需要在投資利益保護(hù)和公共利益保護(hù)之間取得平衡。中國(guó)現(xiàn)有的129項(xiàng)BITs中僅有極個(gè)別BITs在序言中涉及健康問題，如2002年中國(guó)—特立尼達(dá)和多巴哥BITs序言中規(guī)定“同意在不放松對(duì)健康、安全和環(huán)保措施的普遍適用情況下實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)”；又如2003年中國(guó)—圭亞那BIT序言中規(guī)定“同意上述目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)不影響普遍適用的健康、安全、環(huán)境措施”；2000年中國(guó)—文萊BITs在序言中也含有與勞工保護(hù)相關(guān)的措辭。但對(duì)勞工權(quán)利的保護(hù)范圍沒有明確的規(guī)定，也沒有在BITs正文或議定書中明確規(guī)定權(quán)利義務(wù)，更沒有如美國(guó)BIT范本那樣納入磋商程序。而且，據(jù)可循的文本對(duì)照來看，在序言中對(duì)投資與勞工問題進(jìn)行規(guī)范更多是締約相對(duì)國(guó)的締約傳統(tǒng)，而非中國(guó)的BIT締約實(shí)踐慣例。目前在勞工與投資問題上，中國(guó)一方面需要應(yīng)對(duì)來自發(fā)達(dá)國(guó)家尤其是美國(guó)的壓力，正在談判中的中美BIT很可能涉及勞工保護(hù)條款，因?yàn)槊绹?guó)BIT締約實(shí)踐中納入勞工問題已形成慣例，美國(guó)政府希望通過將勞工保護(hù)納入BIT，進(jìn)而強(qiáng)化中國(guó)在勞工法方面的國(guó)際義務(wù)。另一方面，作為投資者母國(guó)，中國(guó)在一帶一路沿線以及其他地區(qū)的投資也需要關(guān)注海外勞工保護(hù)、維護(hù)當(dāng)?shù)貏诠?quán)益等問題。

(四)與相關(guān)國(guó)家進(jìn)一步發(fā)展國(guó)際投資條約面臨一定阻力

通常認(rèn)為，締結(jié)投資條約能夠?yàn)榭鐕?guó)投資提供國(guó)際法層面的保護(hù)，從而可以促進(jìn)外國(guó)投資，帶動(dòng)?xùn)|道國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。一帶一路相關(guān)國(guó)家的實(shí)踐也證明了這一點(diǎn)。域內(nèi)締結(jié)投資條約較積極的國(guó)家也是吸引外資較多、經(jīng)濟(jì)發(fā)展較好的國(guó)家，例如中國(guó)與印度等；而締結(jié)投資協(xié)定最少的國(guó)家，如阿富汗，也恰恰是本區(qū)域內(nèi)最不發(fā)達(dá)國(guó)家。近年來投資仲裁案不斷增長(zhǎng)，而發(fā)展中國(guó)家作為東道國(guó)則成為被起訴的主要對(duì)象，且多數(shù)敗訴。有學(xué)者統(tǒng)計(jì)，截至2013年1月，中亞五國(guó)涉訴的全部38個(gè)被訴案件中，除了未決和保密案件外，2/3的案件是以東道國(guó)敗訴而告終的。再加上一帶一路沿線主要是發(fā)展中國(guó)家，而發(fā)展中國(guó)家本身的條約談判能力就普遍不足，所以導(dǎo)致各國(guó)對(duì)簽訂投資條約變得更為謹(jǐn)慎。這一事實(shí)要求未來的締約活動(dòng)必須立足于各國(guó)發(fā)展特點(diǎn)，更具包容性，體現(xiàn)締約雙方的共同利益。

四、構(gòu)建一帶一路投資合作條約網(wǎng)絡(luò)的政策建議

伴隨著一帶一路合作倡議的全面深化落實(shí)，中國(guó)企業(yè)越來越多地走進(jìn)相關(guān)國(guó)家落地生根。作為投資母國(guó)，中國(guó)需要更好地承擔(dān)起保護(hù)本國(guó)投資者的責(zé)任；同時(shí)，伴隨經(jīng)濟(jì)崛起，中國(guó)的制度性話語權(quán)構(gòu)建也日益提上日程，一帶一路正是中國(guó)參與全球經(jīng)濟(jì)治理、構(gòu)建經(jīng)貿(mào)新規(guī)則和新秩序的主要試驗(yàn)場(chǎng)。另外，發(fā)展和完善投資條約網(wǎng)絡(luò)也是域內(nèi)國(guó)家發(fā)展經(jīng)濟(jì)的政策工具之一。因此，立足于各國(guó)發(fā)展特點(diǎn)和利益需求，繼續(xù)發(fā)展完善與相關(guān)國(guó)家的投資條約網(wǎng)絡(luò)成為推動(dòng)一帶一路投資合作的關(guān)鍵制度保障。在此，主要政策建議如下：

(一)更新中國(guó)BIT模版以構(gòu)建“中國(guó)式”投資規(guī)則

中國(guó)唯一一份BIT模版發(fā)布于1994年，當(dāng)時(shí)中國(guó)對(duì)外直接投資經(jīng)驗(yàn)較少，而且投資戰(zhàn)略以“引進(jìn)來”為核心，因此，模版中的內(nèi)容到今天來看已經(jīng)嚴(yán)重滯后于形勢(shì)發(fā)展，亟待升級(jí)。今天，中國(guó)作為世界第二大經(jīng)濟(jì)體，無論引進(jìn)外資還是對(duì)外投資，都已經(jīng)進(jìn)入世界前列，中國(guó)對(duì)國(guó)際投資的態(tài)度和政策也必將對(duì)世界投資政策發(fā)展趨勢(shì)帶來深刻影響。尤其一帶一路建設(shè)將為世界經(jīng)濟(jì)創(chuàng)造更多的市場(chǎng)和投資機(jī)遇，中國(guó)的BIT模板本身也能為世界投資規(guī)則的確立貢獻(xiàn)中國(guó)智慧。因此，中國(guó)應(yīng)盡快適時(shí)推出BIT新模版，以適應(yīng)一帶一路建設(shè)以及參與國(guó)際投資規(guī)則構(gòu)建的需要；同時(shí)，也有利于打破BIT模板被發(fā)達(dá)國(guó)家壟斷、發(fā)展中國(guó)家被動(dòng)接受的局面。一方面，要根據(jù)聯(lián)合國(guó)IPFSD對(duì)現(xiàn)有的BITs以及TIPs進(jìn)行審查，并據(jù)此設(shè)計(jì)相關(guān)協(xié)定的具體條款和定義范圍，使保護(hù)外資和管制外資從“各行其道”走向“一體化”，從而兼顧利用外資和對(duì)外投資的需要，在保護(hù)投資者利益和東道國(guó)利益之間實(shí)現(xiàn)真正的包容。另一方面，要積極主動(dòng)納入與投資相關(guān)的新議題(如環(huán)境、勞工、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等)并確立“中國(guó)式”新規(guī)則。以勞工條款為例，美國(guó)2012年BIT范本中的內(nèi)容就包括：強(qiáng)調(diào)締約方在國(guó)際勞工組織中的各自承諾；擴(kuò)大保護(hù)的勞工權(quán)利范圍；強(qiáng)化保護(hù)力度；關(guān)注有效執(zhí)行勞工法；強(qiáng)化磋商機(jī)制；鼓勵(lì)公眾參與等。這些規(guī)則對(duì)于廣大發(fā)展中國(guó)家來說，顯然很難一下子完全適用。所以，中國(guó)主導(dǎo)的BIT規(guī)則必須注重現(xiàn)階段各國(guó)對(duì)勞工保護(hù)水平的差異性，強(qiáng)調(diào)具體勞工標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)由東道國(guó)國(guó)內(nèi)法確定，堅(jiān)決反對(duì)所謂的國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)，以免勞工法被濫用。如此，至少可以與發(fā)展中國(guó)家通過條約形式對(duì)抗美國(guó)BIT在世界的推行和濫用，從而避免發(fā)展中國(guó)家的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)被過早地剝奪。

(二)基于BIT新模板靈活提升現(xiàn)有BITs水平

由于不同國(guó)家比較優(yōu)勢(shì)不同，因此投資的重點(diǎn)領(lǐng)域也會(huì)不同。為了使簽訂的BIT更加有效、更具可操作性，在BIT模板基礎(chǔ)上必須加上靈活性條款，以實(shí)現(xiàn)“一國(guó)一策”目標(biāo)。美國(guó)簽署B(yǎng)ITs時(shí)的一些做法值得借鑒，即在不同BITs中附加行業(yè)區(qū)別化對(duì)待的相關(guān)條款，內(nèi)容與合作目標(biāo)領(lǐng)域密切相關(guān)，真正做到有的放矢。其主要做法就是在BITs最后附有雙方的執(zhí)行計(jì)劃。以美國(guó)與盧旺達(dá)簽署的BIT為例，在其附錄1“美國(guó)計(jì)劃”中就包含了四方面內(nèi)容：明確政策鼓勵(lì)類型，包括國(guó)民待遇、最惠國(guó)待遇，以及最低標(biāo)準(zhǔn)待遇；設(shè)定不同行業(yè)部門可能享受到的不同政策鼓勵(lì)，其中，最低標(biāo)準(zhǔn)待遇常見于全行業(yè)(All Sectors)，國(guó)民待遇和最惠國(guó)待遇則分布于各個(gè)不同行業(yè)，例如原子能、礦業(yè)、空中運(yùn)輸、通信等，其中的對(duì)應(yīng)關(guān)系主要受兩國(guó)的優(yōu)勢(shì)產(chǎn)業(yè)影響，雙方的執(zhí)行計(jì)劃中相同行業(yè)的政策鼓勵(lì)有可能會(huì)有所不同；確定法律法規(guī)及執(zhí)行主體，包括政府級(jí)別和法律級(jí)別，例如中央政府、州立政府或地區(qū)政府，國(guó)際法、國(guó)家法律法規(guī)或地區(qū)法律法規(guī)等，此項(xiàng)內(nèi)容也與行業(yè)一一對(duì)應(yīng)，例如原子能行業(yè)直接由中央政府管轄，遵守國(guó)際法，而礦業(yè)部門則由州立政府甚至是地區(qū)政府管轄，遵守相應(yīng)州或某一地區(qū)的法律法規(guī)；對(duì)投資者的權(quán)利和責(zé)任的具體描述，例如，對(duì)于礦業(yè)行業(yè)，外來投資者不得私自修建天然氣或石油管道以搶占天然氣和石油的先行使用權(quán)等。雖然不是面面俱到，但重點(diǎn)行業(yè)導(dǎo)向非常明顯：雖然與不同國(guó)家的附錄中的計(jì)劃涉及的產(chǎn)業(yè)不盡相同，但是均為雙方優(yōu)勢(shì)稟賦部門，例如盧旺達(dá)的礦業(yè)，美國(guó)的原子能部門(技術(shù)領(lǐng)先)、通信、空運(yùn)等。因此，中國(guó)也可以運(yùn)用這種靈活性條款，將中國(guó)在一帶一路建設(shè)中的重點(diǎn)投資領(lǐng)域(如基礎(chǔ)設(shè)施、能源等)和對(duì)方的優(yōu)勢(shì)部門納入與相關(guān)國(guó)家的BIT談判中或以這一目標(biāo)來重新修訂原來的BITs，以形成互利共贏的新條約網(wǎng)絡(luò)。

(三)在BIT網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)上逐步實(shí)現(xiàn)投資條約的區(qū)域化

雙邊投資條約盡管具有利益需求明確、矛盾沖突易于協(xié)調(diào)、談判機(jī)制簡(jiǎn)單、規(guī)范內(nèi)容更契合兩國(guó)國(guó)情等優(yōu)點(diǎn)，但每次只與一個(gè)國(guó)家談判，導(dǎo)致締約成本高、對(duì)發(fā)展中國(guó)家的談判能力要求也高(不像多個(gè)國(guó)家談判能搭順風(fēng)車)等不足，更重要的是帶來了“意大利面碗”效應(yīng)。因此，伴隨著區(qū)域性FTA的發(fā)展，投資條約的區(qū)域化也將是未來的發(fā)展趨勢(shì)。目前，中國(guó)與韓國(guó)、日本簽訂了《關(guān)于促進(jìn)、便利和保護(hù)投資的協(xié)定》，中國(guó)—東盟FTA中也涵蓋了投資條款。未來，可以考慮以上海合作組織為依托，在絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶建立一個(gè)示范性的區(qū)域性投資合作條約，然后再逐步擴(kuò)大合作的深度和廣度。

(四)加強(qiáng)和完善對(duì)外投資的法律和信息服務(wù)體系

一方面，立法部門應(yīng)加快建立適應(yīng)新形勢(shì)的法律法規(guī)體系，通過一整套系統(tǒng)完整的法律法規(guī)及政策安排來保障和促進(jìn)對(duì)外直接投資，從而為中國(guó)確立BIT新模板提供相應(yīng)的國(guó)內(nèi)法依據(jù)。目前我國(guó)還沒有一部完整的、與國(guó)際慣例接軌的境外企業(yè)投資法，對(duì)于境外投資主體、投資形式、審批程序、資金融通、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、利益分配、企業(yè)管理、爭(zhēng)議解決等問題還缺乏明晰的系統(tǒng)性規(guī)則。

另一方面，要努力構(gòu)建一帶一路投資的信息服務(wù)體系?？梢試L試建立一帶一路投資信息中心來收集、整理和發(fā)布各種投資政策信息，構(gòu)建起以政府服務(wù)為基礎(chǔ)、中介機(jī)構(gòu)和大型企業(yè)充分參與的信息網(wǎng)絡(luò)，使各地區(qū)和企業(yè)能在第一時(shí)間抓住一帶一路沿線的投資商機(jī)，并獲得相應(yīng)的可行性研究服務(wù)，最終建成強(qiáng)大的一帶一路投資信息庫，為促進(jìn)和保護(hù)我國(guó)對(duì)外直接提供關(guān)鍵信息幫助。

[本文受“中央高?；究蒲袠I(yè)務(wù)費(fèi)專項(xiàng)資金”重大項(xiàng)目“中國(guó)特色大國(guó)經(jīng)濟(jì)外交理論與實(shí)踐”(3162014ZYKA03)和“‘一帶一路’建設(shè)中的經(jīng)濟(jì)合作機(jī)制研究”(3162015ZYKA01)資助。]

(作者單位：外交學(xué)院國(guó)際經(jīng)濟(jì)學(xué)院;責(zé)任編輯：白宇)