黨日紅

關(guān)于強(qiáng)制猥褻、侮辱罪的認(rèn)定

黨日紅

強(qiáng)制猥褻、侮辱罪歷經(jīng)從流氓罪、強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪到強(qiáng)制猥褻、侮辱罪的演變過程，罪名的演變引發(fā)犯罪構(gòu)成要件的變化，正確理解使用暴力、脅迫手段猥褻他人或者侮辱婦女這一客觀要件的內(nèi)容，對于本罪的認(rèn)定具有重要意義?！靶拚妇拧闭{(diào)整本罪的行為對象不僅順應(yīng)客觀形勢的變化，而且是發(fā)揮刑法保障功能的需要。厘清本罪與刑法第二百四十六條的侮辱罪的界限，其一看雙方的關(guān)系，其二看是否帶有公然性，其三看侮辱行為是否帶有淫穢內(nèi)容。

猥褻；侮辱；強(qiáng)制

強(qiáng)制猥褻、侮辱罪是《中華人民共和國刑法修正案（九）》（以下簡稱“修正案九”）新修訂的罪名。該罪名最早源于1979年刑法第一百六十條規(guī)定的流氓罪，即對聚眾斗毆、尋釁滋事、侮辱婦女或者進(jìn)行其他流氓活動(dòng)，情節(jié)惡劣的，處七年以下有期徒刑、拘役或者管制。其中的侮辱婦女就是現(xiàn)行刑法強(qiáng)制猥褻、侮辱罪的雛形。1997年修訂刑法，鑒于流氓罪這一口袋罪的弊端，將其分解為幾個(gè)具體罪名，其中之一就是現(xiàn)行刑法第二百三十七條的強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪。這里的強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪，是指使用暴力、脅迫或者其他強(qiáng)制方法，猥褻婦女或者侮辱婦女的行為，該罪屬于選擇性罪名，猥褻與侮辱的對象均是婦女，以體現(xiàn)對婦女人格尊嚴(yán)權(quán)益的保護(hù)。刑法是社會生活的調(diào)節(jié)器，為了更大地發(fā)揮其保障功能，2015年8月29號通過的刑法“修正案九”對刑法第二百三十七條進(jìn)行了修訂，即將原來的猥褻婦女改成猥褻他人，同時(shí)第二款增加了“有其他惡劣情節(jié)的”提高法定刑的條款。隨即，2015年11月1日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定（六）》，將強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪更名為強(qiáng)制猥褻、侮辱罪。刑法保護(hù)范圍的擴(kuò)大不僅引發(fā)罪名、犯罪構(gòu)成的變化，而且導(dǎo)致了刑事犯罪認(rèn)定中一些具體問題的出現(xiàn)。

一、對以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻他人與侮辱婦女的理解問題

首先，現(xiàn)行刑法第二百三十七條以敘明罪狀的形式規(guī)制了本罪的成立必須使用強(qiáng)制手段，即使用暴力、脅迫或者其他方法，由于本罪是輕于故意殺人、強(qiáng)奸罪等其他侵犯人身權(quán)利的犯罪，且基本犯的法定刑為五年以下有期徒刑或者拘役，因此，決定了這里的暴力程度應(yīng)當(dāng)是比較輕微的，不包括殺死與傷害這些嚴(yán)重的暴力范疇，否則犯罪性質(zhì)會發(fā)生變化。

其次，使用強(qiáng)制手段的目的是為了猥褻他人或者侮辱婦女。上述手段的強(qiáng)制性體現(xiàn)了本罪的違背被害人意志性，這種違背正是對被害人人格尊嚴(yán)的侵害,從而使人格尊嚴(yán)權(quán)利成為本罪的直接客體?；\統(tǒng)說來，猥褻或者侮辱，均是犯罪嫌疑人性行為以外的、但與性行為有關(guān)的一種性刺激或者滿足的下流行為，其主觀動(dòng)機(jī)是榮辱倒錯(cuò)的無聊心理作祟，這是猥褻與侮辱的共性特征。但是，刑事立法既然區(qū)分猥褻與侮辱，將兩者并行列出，毫無疑問，它們之間是有區(qū)別的。筆者認(rèn)為，從實(shí)踐中發(fā)生的案件來看，猥褻是指滿足變態(tài)欲望的、有傷風(fēng)化的、侵犯他人人格尊嚴(yán)的下流行為,具體表現(xiàn)為與他人強(qiáng)行擁抱、接吻，撫摸敏感部位，強(qiáng)行撫摸身體等。猥褻包括兩種情況：一種是直接對被害人實(shí)施猥褻行為，另一種是強(qiáng)迫被害人自己實(shí)施猥褻行為。二者均屬于違背被害人情感，引發(fā)被害人厭惡感或者羞辱感的強(qiáng)制性行為。值得注意的是，對于現(xiàn)實(shí)中發(fā)生的使用暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)奸男性的范例，應(yīng)當(dāng)納入強(qiáng)制猥褻他人的范疇，而不能認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。盡管有人提出擴(kuò)大強(qiáng)奸罪的犯罪對象，但目前尚未被刑事立法所采納，而猥褻對象范圍的調(diào)整，也適當(dāng)解決了上述問題。而所謂侮辱，雖然也是基于流氓動(dòng)機(jī)，但略帶有挑釁性質(zhì)的有損婦女人格尊嚴(yán)的行為，一般說來是不接觸被害人的身體的，即非身體接觸或者非私密部位接觸，如對被害人露陰、面對被害人手淫、強(qiáng)拉被害人的衣服、多次偷剪被害人的發(fā)辮、向被害人身上涂抹污物或者潑灑腐蝕性物品、不懷好意地對被害人圍追堵截、調(diào)戲取樂等等。立法者之所以將猥褻行為與侮辱行為規(guī)范在一起，是因?yàn)檫@兩種行為本身存在密切聯(lián)系，不好區(qū)分。但是比較而言，猥褻行為是直接接觸被害人身體的，而侮辱行為似乎與被害人有一定的空間感，二者的微弱差別僅在此。

也有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，猥褻與侮辱是包容與被包容的關(guān)系，具有同一性，不宜做區(qū)分。[1]主要理由為刑法“修正案九”實(shí)施以后，本罪侵害的法益由婦女的“性決定權(quán)”變成了“他人的性決定權(quán)”，更無區(qū)分猥褻行為與侮辱行為之必要。從文法上講，猥褻行為包含了侵犯他人性決定權(quán)的一切行為，而侮辱行為不可能超出這個(gè)范圍，一旦超出則可能侵犯另一法益，可能觸犯其他罪名規(guī)范。對此筆者不敢茍同，這里的法益,事實(shí)上就是強(qiáng)制猥褻、侮辱罪的犯罪客體，無論最初的婦女還是現(xiàn)在的他人，其“性決定權(quán)”與性自由權(quán)均無實(shí)質(zhì)差別。而所謂性自由權(quán)，是指權(quán)利主體在自由意志支配下自由選擇或者拒絕性伴侶的權(quán)利，是現(xiàn)行刑法第二百三十六條強(qiáng)奸罪的犯罪客體，這種表述無疑造成本罪與強(qiáng)奸罪犯罪客體的混淆。刑法分則同一章節(jié)犯罪的排序本著社會危害性的大小由重到輕排列，強(qiáng)奸罪位于本罪之前，顯而易見其社會危害性重于本罪，主要是兩種犯罪客體的差異。如果兩種具體犯罪的直接客體完全相同，行為方式也有一定的相似之處，又都屬于侵犯公民人身權(quán)利的范疇，那么有必要在罪名設(shè)置上規(guī)制兩種不同的犯罪嗎？直接將強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女作為強(qiáng)奸罪的預(yù)備行為處理，問題不就迎刃而解了嗎？刑事立法之所以將本罪與強(qiáng)奸罪規(guī)制成兩種不同的罪名，其根本原因是由這兩種犯罪構(gòu)成的要件差異性所決定的，而在諸犯罪構(gòu)成要件中，犯罪客體決定犯罪性質(zhì)，一種危害社會行為侵犯法益的社會政治意義越大，則社會危害性越大，分則中罪名的排列恰恰說明了這一點(diǎn)。顯然，這兩種犯罪的直接客體（侵犯法益）是有區(qū)別的，毋庸置疑，強(qiáng)奸罪侵害了婦女的性自由權(quán)，而本罪的客體則為他人的人格尊嚴(yán)權(quán)，即民事主體作為一個(gè)“人”所享有的最起碼的社會地位并且受到他人和社會的最基本尊重的權(quán)利，是民事主體對自身價(jià)值的認(rèn)識與其在社會上享有的最起碼尊重的結(jié)合。兩種犯罪雖有一定的聯(lián)系，但是其直接客體的這種差別也是很明顯的。因此，本罪犯罪對象的調(diào)整，并不意味著本罪直接客體的變化，而將本罪與它罪客體混淆來論述強(qiáng)制猥褻與侮辱兩種行為是否具有包容關(guān)系或是否具有同一性，也是不科學(xué)的。況且就“修正案九”而言，侮辱與猥褻就行為方式和行為對象而言，依然有區(qū)別，并非一個(gè)概念，多數(shù)學(xué)者也認(rèn)為兩者是有區(qū)別的。[2]

再次，如上所述，強(qiáng)制猥褻婦女在很多情況下與強(qiáng)奸罪的實(shí)行著手行為比較接近，如對象都是婦女，其法益侵害具有相似性，同屬于性犯罪等等。由此帶來這兩種犯罪認(rèn)定上的困難，如某女士坐在公園的長椅上看書，某男突然從后面將其抱住，強(qiáng)行接吻、撫摸等，某女士高呼“抓流氓”，該男子落荒而逃。對于這種行為應(yīng)當(dāng)如何定性？是構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪還是強(qiáng)奸罪（未遂）？筆者認(rèn)為：如果沒有進(jìn)一步的性行為，則應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)制猥褻罪。強(qiáng)奸罪畢竟是侵犯公民人身權(quán)利犯罪中的性質(zhì)較為嚴(yán)重的犯罪，而且這兩種犯罪的主觀目的、犯罪客體也各不相同，前者是基于滿足自己取樂、無聊、變態(tài)等下流目的，后者是出于強(qiáng)行奸淫的目的。行為人的主觀目的畢竟是根植于內(nèi)心的想法，最終要通過具體的行為方式加以判斷，而行為模式的相近性則給這兩種犯罪的區(qū)分帶來一定的困惑，對于這種情況，在認(rèn)定時(shí)堅(jiān)持疑罪從輕的刑事訴訟原則是非常必要的。

二、關(guān)于本罪猥褻對象由“婦女”到“他人”的變化問題

所謂犯罪對象，是指犯罪行為直接指向的人和物。根據(jù)刑法“修正案九”的規(guī)定，即是“強(qiáng)制猥褻他人或者侮辱婦女的”行為。顯然，猥褻的對象由婦女變?yōu)樗恕！八恕狈褐改隄M14周歲的一切自然人，已無性別之分。為何擴(kuò)大猥褻的對象？筆者認(rèn)為理由如下：一是由于客觀形勢的變化,猥褻的行為對象已不僅是婦女，男子遭受猥褻侵害的案件也不容忽視。據(jù)2013年《廣東省青少年健康危險(xiǎn)行為監(jiān)測報(bào)告》顯示,男生被迫發(fā)生性行為是女生的2.2倍至2.3倍。而且,男性被猥褻在我國有不斷增加的趨勢。[3]如河南發(fā)生的一起婦女猥褻中學(xué)生案件：甲與乙經(jīng)常在一起玩耍，一日乙去甲家，甲母有意在柜子上放了一些錢，乙偷拿了一部分，甲母發(fā)覺后以向公安機(jī)關(guān)報(bào)案和向?qū)W校告發(fā)相威脅，迫使乙多次與其發(fā)生性關(guān)系，使乙身心受到嚴(yán)重傷害，乙母發(fā)現(xiàn)遂報(bào)案，甲母被抓獲。[4]131該案是一起典型的婦女猥褻14周歲以上男子案件。我國臺灣學(xué)者林山田認(rèn)為，即使為男女異性間性交行為，若系女性強(qiáng)制男性，如婦女誘惑少男成奸者，均可認(rèn)為是猥褻行為。“修正案九”擴(kuò)大本罪的對象范圍，乃是提高刑法同犯罪做斗爭的適應(yīng)性的需要，也是充分發(fā)揮刑法調(diào)控功能的體現(xiàn)。二是刑法面前人人平等原則的基本要求。在“修正案九”出臺以前，本罪的對象僅限于婦女，是鑒于婦女身心方面的特殊性，有必要予以特別保護(hù)，以體現(xiàn)黨和國家一貫保護(hù)婦女合法權(quán)益的原則，有其合理的一面；但是這樣做的后果是把猥褻年滿14周歲以上的男子排除在犯罪之外。“修正案九”將男性公民人身尊嚴(yán)的權(quán)利保護(hù)也納入刑法的調(diào)整范圍，同樣的權(quán)利刑法不分性別地予以保護(hù)。三是更好發(fā)揮刑法作為保障法的作用。刑法雖屬部門法，但與其他部門法比較而言，具有保障法的功能，為其他部門法律的貫徹實(shí)施保駕護(hù)航。當(dāng)一種危害社會行為達(dá)到犯罪的程度，已經(jīng)超越其他部門法的調(diào)整范圍，刑法將其規(guī)定為犯罪，使用刑罰的方法制裁這種犯罪，既是刑法任務(wù)的要求，又符合刑法的謙抑性精神[5]，同時(shí)也是時(shí)代發(fā)展、法治完善的標(biāo)志。四是國外先進(jìn)的立法案例可為借鑒,如《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第132條規(guī)定：“對男或女受害人，或其他人適用暴力或者以使用暴力相威脅，或利用男或女受害人孤立無援的狀態(tài)而與之進(jìn)行同性性交或者其他性行為的，處三年以上六年以下的剝奪自由?！庇秩纭斗▏谭ǖ洹返?22—27條至第222—32條也對強(qiáng)奸之外的性侵行為，規(guī)定了構(gòu)成犯罪的幾種情況，也無對象限制。上述域外刑事立法例的合理之處，值得我們借鑒。由于此前不能懲治強(qiáng)制猥褻男子的行為，已對社會穩(wěn)定造成影響，這種情況下我國刑法及時(shí)予以完善，彌補(bǔ)了刑事立法的不足。此處的“他人”，應(yīng)當(dāng)無性別、身份、心智成熟程度、精神狀態(tài)之限制。

“修正案九”只是將猥褻的對象擴(kuò)大為他人，由此引起本罪罪名的變化，但是，侮辱的行為對象依然保留為“婦女”，為何不將猥褻與侮辱的對象都統(tǒng)一為“他人”呢？這是立法的疏漏還是另有其因？筆者認(rèn)為，現(xiàn)行刑法于第二百四十六條規(guī)定了普通的侮辱罪,其適用對象無性別限制，可以是男子，也可以是婦女。這種侮辱是基于貶低他人人格與名譽(yù)的主觀目的而公然侮辱他人，相對于普通的侮辱罪的規(guī)定而言，刑法第二百三十七條屬于刑事特別法，其侮辱的對象只能是婦女，而且一般帶有流氓動(dòng)機(jī)。刑法之所以在普通的侮辱罪之外另行規(guī)制強(qiáng)制侮辱（婦女）罪，其立法意圖是突出對婦女合法權(quán)利的特殊保護(hù)，當(dāng)然，這兩種侮辱還是有很大區(qū)別的。而修訂后的刑法第二百三十七條中這種下流的猥褻他人形式，在我國以前的刑事普通法里面沒有規(guī)定，猥褻年滿14周歲以上男子不為罪，如果出于侵犯他人名譽(yù)的目的,公然侮辱的構(gòu)成第二百四十六條的侮辱罪，估計(jì)這就是“修正案九”擴(kuò)大猥褻的適用對象而將侮辱的對象依然控制為婦女的主要原因吧。刑事立法的諸條文之間講究內(nèi)在聯(lián)系與銜接，如果在刑事普通法里面可以解決的問題，再以刑事特別法加以規(guī)制，顯然是有畫蛇添足、浪費(fèi)立法資源之虞。

三、關(guān)于強(qiáng)制猥褻、侮辱罪（刑法第二百三十七條）與侮辱罪（刑法第二百四十六條）的界限問題

現(xiàn)行刑法在侵犯公民的人身權(quán)利罪一章中，既設(shè)置了侮辱罪（刑法第二百四十六條），又設(shè)置了強(qiáng)制猥褻、侮辱罪，前者是指使用暴力、脅迫或者其他方法公然侮辱他人、敗壞他人名譽(yù)、情節(jié)嚴(yán)重的行為。這兩種犯罪雖同為侵犯公民人身權(quán)利的犯罪，但是，由于立法意圖與出發(fā)點(diǎn)不同，保護(hù)的法益也不同，侮辱罪的客體是他人的名譽(yù)。名譽(yù)有三種含義：第一種是外部名譽(yù)（社會的名譽(yù)），指社會對人的價(jià)值評判；第二種是內(nèi)部名譽(yù)，指客觀存在的人的內(nèi)部價(jià)值；第三種是主觀名譽(yù)（名譽(yù)感情），指本人對自己所具有的價(jià)值意識、感情。而作為侮辱罪客體要件的名譽(yù)應(yīng)當(dāng)僅指外部名譽(yù)。[6]80-82而強(qiáng)制猥褻、侮辱罪的客體則是人格尊嚴(yán)，侵害的法益應(yīng)當(dāng)是被害人的自我感受。這種犯罪的客體的差別引發(fā)其他犯罪成立要件上的差別，雖在實(shí)踐中有時(shí)難解難分，不好判定，但是若細(xì)加分析，其差異性也是有的。下面分幾種情況認(rèn)定。

1.使用暴力、脅迫等手段，基于滿足自己或者第三人的性刺激、性滿足欲望，猥褻他人（男子）的定性問題——依法認(rèn)定為強(qiáng)制猥褻罪（第二百三十七條）。如2016年2月江蘇宣判一起男子猥褻同性入刑案件：新華社杭州2月3日專電（記者陳曉波）：浙江一鄧姓男子在網(wǎng)吧趁另一名男子睡熟之際，對其進(jìn)行猥褻。對此，浙江溫嶺市人民法院對該案做出一審宣判，以強(qiáng)制猥褻罪判處鄧某有期徒刑8個(gè)月。[7]

由于“修正案九”的出臺，猥褻對象的擴(kuò)大，筆者認(rèn)為，可以將男性強(qiáng)奸同性的行為認(rèn)定為強(qiáng)制猥褻罪，這樣2015年初發(fā)生在江西省九江市廬山區(qū)海會鎮(zhèn)年豐果園的守園大爺深夜遭一名男子強(qiáng)暴案件、2009年3月18日河北石家莊兩名男子搶劫“強(qiáng)奸”一位打工仔案件[3]的定性問題就迎刃而解了。

2.基于損害他人（男子）名譽(yù)的目的,以暴力或者其他方法公然侮辱他人的定性問題——應(yīng)認(rèn)定為侮辱罪。如張某是某單位的領(lǐng)導(dǎo)，因公干得罪了一批人，某日，張某正在接待外賓，一群工人用事先準(zhǔn)備好的臭雞蛋、爛西紅柿等污物向張某身上拋灑，致使張某身體散發(fā)難聞的氣味，接待外賓工作被迫停止。此事影響很大，給張某造成極大的心理傷害，幾度抑郁。[4]145領(lǐng)頭工人使用向被害人身上噴灑污物的暴力手段，公然貶低張某人格，侵犯其名譽(yù)權(quán)，造成張某人格的減等，其目的就是讓張某難看，其行為就屬于第二百四十六條的普通侮辱罪。

3.使用言辭或者文字的形式，公然侮辱他人（男子、婦女）的定性問題——應(yīng)認(rèn)定為侮辱罪。侮辱罪與強(qiáng)制猥褻、侮辱罪的客觀行為方式是有區(qū)別的，強(qiáng)制猥褻、侮辱罪只能使用暴力脅迫或者其他方法，排除其他方法的適用，前面已有論述。而侮辱罪除了使用暴力侮辱外（如胯下之辱），還包括言詞侮辱和文字侮辱。前者是指使用言詞對被害人進(jìn)行戲弄、詆毀、謾罵，使其當(dāng)眾出丑，如被告人秦某與被害人張某是姑嫂關(guān)系，因家庭瑣事結(jié)怨，某日張某夫婦在家邀請一些朋友聚會，惹得秦某不快，后因小孩子淘氣引發(fā)大人的口角，秦某一氣之下把其嫂子張某婚前與人戀愛并私自墮胎等婚前不貞的事實(shí)公布于眾并大肆辱罵，當(dāng)時(shí)就令其兄大為震驚，張某羞得無地自容，客人們不歡而散。[4]146當(dāng)晚，張某便跳河自殺。秦某的行為屬于言詞侮辱，依法構(gòu)成侮辱罪。后者是指使用書寫、張貼、傳閱有損他人名譽(yù)的大字報(bào)、小字報(bào)漫畫、標(biāo)語等形式達(dá)到公然貶損他人名譽(yù)的目的。如果排除暴力方法，使用言詞或者文字的形式侮辱他人的，依法構(gòu)成普通法意義上的侮辱罪。

4.使用暴力、脅迫等方法猥褻、侮辱婦女的定性問題——堅(jiān)持具體問題具體分析的原則。上面第一、二種情況侵犯對象均為男子，在現(xiàn)實(shí)生活中雖有發(fā)生，但是畢竟沒有婦女受到侵害的情況多，而第三種情況行為方式容易評價(jià)行為的性質(zhì)。因此我們還是把探討的重點(diǎn)放在女性遭受暴力侵害情況下二罪的區(qū)分上來，試比較如下：

案例1：女職工謝某因家人住院，上班后神情恍惚地走進(jìn)男更衣室，恰好遇到男職工趙某更衣，謝某便馬上退出。這時(shí)，旁邊的幾個(gè)男職工開始起哄：“別人看了你，你也要看別人??！”在大家的煽動(dòng)下趙某一把抓住跑開的謝某，將謝某的兩只手反擰過來，用另一只手強(qiáng)行剝開謝某的上衣，謝某掙扎，趙某又拉下了謝某的長褲，并且用手在謝某身上摸來摸去，直到單位領(lǐng)導(dǎo)趕來后才制止了這一鬧劇。[4]132

案例2：女村民宋某生性活潑，被告人容某（男）誤認(rèn)為宋某是輕浮之人，某日，容某用下流語言調(diào)戲宋某，宋某大怒，狠狠地打了容某一個(gè)耳光，并大聲斥責(zé)他，圍觀的人也認(rèn)為容某不對。容某頓時(shí)惱羞成怒，一拳將宋某打倒在地，順勢騎在宋某的身上，抓起路邊的牛糞、爛泥往宋某的嘴里、臉上、身上亂抹，還說著：“你們看啊，她吃屎呢！”宋某的嘴里、耳朵里、全身都被糞便涂抹，惡臭難忍。[4]147這次侮辱事件，由于當(dāng)時(shí)圍觀的群眾特別多，造成了極壞的社會影響，致使宋某精神失常。

上述兩個(gè)案件就行為方式而言，均使用了暴力手段，對象都是婦女，而且都呈現(xiàn)公然性的特點(diǎn)，但是，案件性質(zhì)不同，案例1是強(qiáng)制猥褻、侮辱罪，案例2則構(gòu)成侮辱罪，以此為例分析如下：

（1）從案件起因來看,侮辱罪往往是為了宣泄某種不滿或者積怨,即事出有因,如容某侮辱宋某的目的是為了泄憤；而強(qiáng)制猥褻、侮辱罪一般與積怨無關(guān)，往往臨時(shí)起意，帶有突發(fā)性的特征，如男職工由于報(bào)復(fù)、破壞名譽(yù)等主觀目的，強(qiáng)行剝光女職工的衣服的行為之所以構(gòu)成強(qiáng)制猥褻、侮辱罪，恰恰是出于刺激、滿足性欲的主觀傾向。[8]

（2）從行為方式來看，案例1中的侮辱屬于淫穢性的侮辱行為，而案例2中的侮辱與淫穢性行為無關(guān)，只要是使用詆毀他人人格或者名譽(yù)的手段均可。而且強(qiáng)制猥褻、侮辱罪盡管不排除公然進(jìn)行的情況，但不以“公然性”為成立要件，多數(shù)帶有私密性特征；而侮辱罪其客觀方面要求必須“公然侮辱他人”，才能構(gòu)成犯罪，公然性是侮辱罪成立的法定要件。再者，案例1中男職工侵害謝某構(gòu)成強(qiáng)制猥褻、侮辱罪沒有“情節(jié)嚴(yán)重”的要求，而案例2中，容某構(gòu)成犯罪必須“情節(jié)嚴(yán)重”，即強(qiáng)制猥褻、侮辱罪不是情節(jié)犯，而侮辱罪是情節(jié)犯。

（3）從侵害法益的性質(zhì)來看，案例1強(qiáng)制猥褻、侮辱罪侵害的是他人的人格尊嚴(yán)權(quán)，以及現(xiàn)行憲法第三十八條和婦女權(quán)益保障法有關(guān)婦女人格尊嚴(yán)與名譽(yù)權(quán)的規(guī)定。我們認(rèn)為他人的人格尊嚴(yán)是強(qiáng)制猥褻、侮辱罪的主要客體。而案例2的侮辱罪如上所述，法律明確規(guī)定以“公然性”作為其犯罪成立要件，公然性要求犯罪必須發(fā)生在大庭廣眾之下，采用使不特定多數(shù)人看到或者聽到的形式侮辱他人[9]727，折損被害人面子，改變他人或者公眾對被害人的看法，造成其人格減等，影響被害人生活等不良后果，這和寫一封信寄給被害人對其進(jìn)行辱罵的效果是不一樣的，因此，公然性特征決定了侮辱罪侵害的法益是他人名譽(yù)，或者稱之為公眾名譽(yù)。

[1]孫紅濤.修改后刑法第二百三十七條的罪名如何確定[N].人民法院報(bào)，2015-10-21.

[2]韓軼.強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪的幾個(gè)問題[J].河南公安高等學(xué)校學(xué)報(bào)，2002,（2）.

[3]我有話說.男性被性侵法律存空白專家稱受害者可以是男性[N].法制日報(bào)，2015-08-06.

[4]韓玉勝.刑法各論案例分析[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2000.

[5]陳興良.刑法歉抑的價(jià)值蘊(yùn)含[J].現(xiàn)代法學(xué),1996,（3）.

[6]（日）早稻田司法考試教研室.刑法各論[M].早稻田：經(jīng)營出版社，1990.

[7]法制新聞.浙江宣判一例男子猥褻同性入刑一案[EB/OL].央視網(wǎng)，2016-02-03.

[8]彭新林.關(guān)于強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪的兩個(gè)問題[J].中華女子學(xué)院學(xué)報(bào)，2006,（3）.

[9]張明楷.刑法學(xué)（下）[M].北京:法律出版社，2000.

責(zé)任編輯：蔡鋒

Identification of Crime of Forcible Obscenity and Insult

DANGRihong

The crime of Forcible Obscenity and Insult relates to women in particular and is seen in the same light as hooliganism.In this regard,it is important to understand the use of violence,coercion and insult.Adjustment to criminal behavior information in“Nine Amendments”ofthe Criminal Lawplays an added securityfunction.There are three aspects that maydivide the boundaries ofthis crime and that pure insult accordingtoArticle 246 ofthe Criminal Law：bilateral relations,public nature,and insult via obscene behavior.

obscene;insult;enforcement

10.13277/j.cnki.jcwu.2016.04.001

2016-04-16

D923.9

A

1007-3698（2016）04-0005-05

黨日紅，女，中國勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院法學(xué)系教授，刑法學(xué)博士，主要研究方向?yàn)樾谭▽W(xué)。100048