孫甲夫

吉林吉大律師事務(wù)所，吉林 長(zhǎng)春 130033

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企業(yè)及企業(yè)家刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防范

孫甲夫

吉林吉大律師事務(wù)所，吉林 長(zhǎng)春 130033

在企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別方面，企業(yè)家往往只關(guān)注企業(yè)建設(shè)發(fā)展過程中的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)中以及與經(jīng)營(yíng)、管理、生產(chǎn)和銷售等相關(guān)的民事法律風(fēng)險(xiǎn)，卻忽略了最重要的“刑事法律風(fēng)險(xiǎn)”。隨著中央全面推行依法治國(guó)、建設(shè)法治政府、依法行政的法治理念不斷深入，依法治商、建設(shè)法治經(jīng)濟(jì)環(huán)境等商業(yè)法律行為也如火如荼地開展起來。但作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體的企業(yè)和企業(yè)家們對(duì)真正的法治經(jīng)濟(jì)又有多少了解呢？是不是企業(yè)聘請(qǐng)了律師就等于法律風(fēng)險(xiǎn)尤其是刑事法律風(fēng)險(xiǎn)得到預(yù)防了呢？下面談?wù)勂髽I(yè)和企業(yè)家的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)問題。

企業(yè)；企業(yè)家；刑事法律

一、簡(jiǎn)述刑事責(zé)任

概括地說，承擔(dān)法律責(zé)任形式主要有三種，一是民事責(zé)任；二是行政責(zé)任；三是刑事責(zé)任，其中就嚴(yán)厲的責(zé)任就是刑事責(zé)任。

刑事責(zé)任是指犯罪的行為人對(duì)其犯罪行為所承擔(dān)的一種法律責(zé)任。

刑事責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式有兩種，一是定罪判刑方式，二是定罪免刑方式，在司法實(shí)踐中最常見的是第一種——定罪判刑方式。

《刑法》第三十條規(guī)定：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。”第三十一條規(guī)定：“單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！睆纳鲜鲆?guī)定看，對(duì)單位構(gòu)成犯罪的，絕大多數(shù)實(shí)行雙罰制，即對(duì)單位判處罰金，同時(shí)對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。即使實(shí)行單罰制的罪名，也要對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰?？傊瑔挝环缸?，無論如何高管人員都要承擔(dān)刑事責(zé)任。

二、刑法規(guī)定單位犯罪的范圍分布及罪與非罪的界限

(一)單位犯罪的范圍分布

筆者統(tǒng)計(jì)，單位犯罪涉及到最多的罪名大約有以下一些罪名：生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪，妨害對(duì)公司、企業(yè)管理秩序罪，破壞金融管理秩序罪，金融詐騙罪，危害稅收征管罪，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪，擾亂市場(chǎng)秩序罪，職務(wù)侵占罪，挪用資金罪，拒絕支付勞動(dòng)報(bào)酬罪，擾亂公共秩序罪，虛假訴訟罪，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，拒不執(zhí)行判決、裁定罪，破壞環(huán)境資源保護(hù)罪，單位受賄罪，對(duì)有影響力的人行賄罪，對(duì)單位行賄罪，單位行賄罪。

(二)罪與非罪的界限

企業(yè)家對(duì)犯罪的意識(shí)非常淡漠，認(rèn)為自己的行為都是商業(yè)行為、民事行為。其實(shí)絕大部分企業(yè)家都是在不知不覺中觸犯了刑法，直到被采取強(qiáng)制措施了才追悔莫及。

《刑法》第十三條規(guī)定：一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。

從犯罪概念來看，區(qū)分罪與非罪的界限是以違法行為情節(jié)輕重為標(biāo)準(zhǔn)。違法行為分為一般違法行為和嚴(yán)重違法行為，只有嚴(yán)重違法行為才構(gòu)成犯罪。區(qū)分罪與非罪的條件還有很多，其他方面還有如行為人的動(dòng)機(jī)、目的是否明確、主觀上是否存在故意或過失、危害程度的大小、后果是否嚴(yán)重以及行為是否符合“主客觀相一致原則”、是否符合犯罪構(gòu)成要件等等。

三、企業(yè)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)

從企業(yè)內(nèi)部建設(shè)看，企業(yè)從設(shè)立時(shí)的虛報(bào)注冊(cè)資本、虛假注冊(cè)行為起直到企業(yè)破產(chǎn)清算時(shí)的妨害清算、虛假破產(chǎn)行為止，企業(yè)所有行為都有可能觸犯刑法規(guī)定。其中犯罪行為多發(fā)領(lǐng)域?yàn)槠髽I(yè)安全生產(chǎn)、勞動(dòng)保障、財(cái)務(wù)收支、資金使用、發(fā)票管理、產(chǎn)品質(zhì)量等各個(gè)部門和各個(gè)方面。

從企業(yè)外部關(guān)系看，企業(yè)作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體，不可避免地會(huì)與行政機(jī)關(guān)、其他企業(yè)、個(gè)人以及社會(huì)之間發(fā)生各種經(jīng)濟(jì)往來，其中犯罪行為多發(fā)生在合同簽訂、投資融資、繳納稅收、環(huán)境污染、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、行賄受賄等方面。

總之，無論是在企業(yè)內(nèi)部管理還是在企業(yè)對(duì)外關(guān)系上，刑法對(duì)企業(yè)各種行為都做出了相應(yīng)規(guī)范。刑法和刑法修正案中，共有118條罪名規(guī)定為單位犯罪，占刑法全部條文26%，占刑法分則具體罪名數(shù)量的33.6%，從分則條款數(shù)量看，幾乎每三個(gè)條款中就有一個(gè)條款是為單位犯罪而規(guī)定的，這一比例是十分驚人的。

可見企業(yè)從出生(成立)到死亡(注銷)的整個(gè)發(fā)展過程中的行為幾乎被刑法全部覆蓋。因此，作為企業(yè)家應(yīng)當(dāng)對(duì)刑事法律引起足夠重視，這樣才能有效地避免企業(yè)和企業(yè)家因違法而受到刑事處罰。

四、企業(yè)家刑事法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的缺失是導(dǎo)致犯罪的根源

刑罰是所有法律責(zé)任承擔(dān)方式中最嚴(yán)厲的制裁方式，輕者可以使犯罪分子失去人身自由，重者會(huì)剝奪犯罪分子的生命。改革開放三十多年來，無數(shù)企業(yè)家在商業(yè)經(jīng)營(yíng)過程中不知不覺地觸犯了刑法而身陷囹圄，更有甚者為此付出了生命的代價(jià)。

改革開放初期絕大多數(shù)企業(yè)家“不知”法為何物，不斷地跌落在法律的“高壓線”上；九十年代中期到新世紀(jì)初期，絕大多數(shù)企業(yè)家仍以“社會(huì)風(fēng)習(xí)”代替法律規(guī)則，尋求“人脈資源”以逃避行政監(jiān)管，以至于許多具有全國(guó)影響力的企業(yè)家鋃鐺入獄，甚至使企業(yè)遭遇滅頂之災(zāi)；直到今天，落馬的企業(yè)家仍然不勝枚舉，他們?cè)趧?chuàng)造了企業(yè)輝煌的同時(shí)，也被自己曾經(jīng)漠視的法律送進(jìn)了囚籠。

幾十年來獲刑的企業(yè)家何止千千萬(wàn)萬(wàn)，有的就是我們身邊熟悉的、甚至是昨天還在一起喝茶的企業(yè)家。這些企業(yè)家都有一個(gè)共同點(diǎn)，就是犯罪之后一致表明自己“不懂法”、“法律意識(shí)淡漠”。其實(shí)，究其根源他們真正不懂的、淡漠的是刑法對(duì)企業(yè)的重要性以及主觀上對(duì)刑事法律意識(shí)的極度缺失。

五、企業(yè)與企業(yè)家刑事法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施

(一)建立完善的規(guī)章制度

建立健全的企業(yè)規(guī)章制度是預(yù)防違法犯罪行為發(fā)生的重要保障，“一個(gè)好的制度可以讓壞人變成好人”，好的制度能夠指引人們遵守法律和紀(jì)律，同時(shí)約束人們不得做出違法和不道德的行為。尤其是在制度中設(shè)定懲罰規(guī)則，它的實(shí)施可以對(duì)違反規(guī)章制度的行為人進(jìn)行內(nèi)部懲罰，以達(dá)到懲戒本人、警示他人的目的，因此企業(yè)家應(yīng)重視制度的功能和作用。

筆者曾對(duì)多家企業(yè)提出建議，規(guī)章制度的健全不僅僅是部門與高管在業(yè)務(wù)方面和行政管理方面的職責(zé)內(nèi)容的健全，還應(yīng)在部門職責(zé)中適當(dāng)引入刑法的相關(guān)條款規(guī)定，以提醒約束責(zé)任人。

(二)建立違法行為監(jiān)督機(jī)制

在我國(guó)，國(guó)有企業(yè)基本上都有紀(jì)檢監(jiān)督機(jī)構(gòu)，而民營(yíng)企業(yè)幾乎都沒有類似的機(jī)構(gòu)。為了更好地預(yù)防違法犯罪行為的發(fā)生，企業(yè)應(yīng)該效仿人民檢察院中設(shè)置的“預(yù)防職務(wù)犯罪”的機(jī)構(gòu)，主動(dòng)成立一個(gè)預(yù)防違法犯罪的部門，時(shí)刻給高管人員、技術(shù)人員、關(guān)鍵崗位人員等普及刑法及其它法律知識(shí)，并建立企業(yè)行為的事前宣傳、事中監(jiān)督、事后回訪的監(jiān)管流程。企業(yè)家應(yīng)當(dāng)懂得，強(qiáng)有力的監(jiān)督制度是有效防止違法犯罪行為發(fā)生的重要手段。

(三)建立內(nèi)部法務(wù)預(yù)防與外部律師控制相結(jié)合的制度

法務(wù)部門是現(xiàn)代企業(yè)治理中不可或缺的關(guān)鍵部門，由法律專業(yè)人士(無律師資格的人)組成，系企業(yè)員工。它是在日常工作中處理常見問題的機(jī)構(gòu)，包括咨詢、審查、起草合同，處理勞動(dòng)糾紛、權(quán)利義務(wù)關(guān)系等。

企業(yè)還需要外聘專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)，因?yàn)槁蓭熅邆涓叨葘I(yè)性，尤其是在重大、疑難、復(fù)雜問題的處理上，律師具有優(yōu)越的駕馭能力和專業(yè)優(yōu)勢(shì)。企業(yè)應(yīng)學(xué)會(huì)發(fā)揮律師的特長(zhǎng)，以便律師為企業(yè)充分提供已經(jīng)得到廣泛應(yīng)用的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和優(yōu)質(zhì)高效的服務(wù)。

法治社會(huì)的律師已不再是企業(yè)出現(xiàn)糾紛、走上法庭時(shí)才有作用的中介人員了，現(xiàn)在律師行業(yè)內(nèi)部已經(jīng)把律師從“消防員”的角色轉(zhuǎn)換為“安全員”的角色，重新定位使得律師的作用發(fā)生了根本性的改變。在法律服務(wù)市場(chǎng)，律師已經(jīng)從單一的“打官司”的業(yè)務(wù)中走向了更加廣闊的法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防的非訴訟法律領(lǐng)域。

中國(guó)已經(jīng)進(jìn)入真正的依法治國(guó)、法治經(jīng)濟(jì)時(shí)代，現(xiàn)代企業(yè)家更要與時(shí)俱進(jìn)，樹立法治觀念，加強(qiáng)法律意識(shí)，依靠強(qiáng)大的法律武器維護(hù)自身的安全和利益。

最后筆者送給企業(yè)家一句話，“一個(gè)能幫助你打贏官司的律師不是最好的律師，能夠讓你不打官司的律師才是真正的好律師?！?/p>

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