張宗群

中國(guó)政法大學(xué)，北京 100088

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股權(quán)眾籌的證券法屬性研究

張宗群

中國(guó)政法大學(xué)，北京 100088

緊隨時(shí)代發(fā)展的浪潮，為了滿足經(jīng)營(yíng)者和投資者的需要，股權(quán)眾籌猶如一波巨浪席卷我國(guó)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)和社會(huì)生活，在推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時(shí)，也對(duì)我國(guó)現(xiàn)行的法律造成了極大的沖擊。當(dāng)前打著股權(quán)眾籌旗號(hào)的騙子橫行霸道，造成了人民群眾大額的財(cái)產(chǎn)損失。日前，對(duì)股權(quán)眾籌與證券法關(guān)系的研究不斷深化，對(duì)股權(quán)眾籌入法的呼聲不斷提高，可以說社會(huì)各界都急需以法律的形式對(duì)股權(quán)眾籌予以規(guī)制，并保護(hù)自己的合法權(quán)益。因此本文對(duì)股權(quán)眾籌的證券法屬性問題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。

股權(quán)眾籌；證券法；屬性

2015年9月16日糾纏了長(zhǎng)達(dá)四個(gè)月的“股權(quán)眾籌第一案”的北京某網(wǎng)絡(luò)科技有限公司訴北京某餐飲管理有限責(zé)任公司其他合同糾紛一案，以股權(quán)眾籌平臺(tái)人人投的勝訴告終。這一案件再次將群眾的焦點(diǎn)聚集到股權(quán)眾籌之上，但這并不會(huì)是個(gè)案，甚至可以說是股權(quán)眾籌模式的一個(gè)開端，因此研究股權(quán)眾籌的證券法屬性，規(guī)制股權(quán)眾籌行為，將股權(quán)眾籌這一項(xiàng)超越傳統(tǒng)融資模式的新手段引進(jìn)法律勢(shì)在必行[1]。

一、股權(quán)眾籌概述

所謂的股權(quán)眾籌是一種不同于傳統(tǒng)模式的籌資，就是公司企業(yè)借助當(dāng)前的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為媒介，向普通的投資者出讓一定比例的股份，令投資者通過出資入股公司，從而獲得未來收益。依據(jù)是否需有擔(dān)保分類，股權(quán)眾籌可以分為無擔(dān)保股權(quán)眾籌和有擔(dān)保的股權(quán)眾籌，當(dāng)前國(guó)內(nèi)較為常見的形式就是沒有第三方作為擔(dān)保的無擔(dān)保股權(quán)眾籌。這種眾籌很容易引起法律問題，對(duì)于公司來說稍不留意就會(huì)觸犯包括《證券法》在內(nèi)的相關(guān)法律，被判定為非法集資；對(duì)于投資者來說很容易卷進(jìn)龐氏騙局之中，在經(jīng)濟(jì)上受到重大的損失。

股權(quán)是一種兼具股權(quán)、債權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)的獨(dú)立權(quán)利類型。正因?yàn)楣蓹?quán)內(nèi)涵的豐富性及復(fù)雜性，股權(quán)眾籌的定性及規(guī)制也就更為復(fù)雜。因此雖然事實(shí)上股權(quán)眾籌存在一定的風(fēng)險(xiǎn)性，現(xiàn)在也沒有被相關(guān)的法律進(jìn)行直接具體的規(guī)制，但是股權(quán)眾籌作為新型的投融資信息服務(wù)平臺(tái)，其對(duì)于人民群眾力量的開發(fā)和利用卻是有目共睹的，對(duì)于經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展進(jìn)步所發(fā)揮的作用也是不可忽視的，使得股權(quán)眾籌所發(fā)揮的作用有限，亟待突破[2]。

二、股權(quán)眾籌與《證券法》

(一)股權(quán)眾籌投資合同的屬性

美國(guó)1933年《證券法》第2條及之后的SEC V.W.JHowey Co案中對(duì)投資性合同的判定依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)做了較為充分且明確的表述。就是說將投資者將金錢投資于一個(gè)共同事業(yè)并主要依賴他人管理或努力并期待獲取收益，此種交易的客體即被認(rèn)定為投資性合同，也就被認(rèn)定為證券，從而接受證券法調(diào)整。而就股權(quán)眾籌中所訂立的相關(guān)合同的內(nèi)容來看，不難發(fā)現(xiàn)其本質(zhì)與投資性合同的本質(zhì)具有一致性，兩者都是投資者通過投資行為籌備雙方的共同事業(yè)，從而獲得利益。因此可以說股權(quán)眾籌中所訂立的合同屬于投資性合同，

而股權(quán)眾籌具有證券的相關(guān)屬性也是一種證券行為。

(二)通過《證券法》約束股權(quán)眾籌行為

證券作為當(dāng)前人民群眾所喜愛的一種投資形式為經(jīng)濟(jì)的發(fā)展運(yùn)行提供可長(zhǎng)期持續(xù)的動(dòng)力，但是我國(guó)當(dāng)前的《證券法》所涵蓋的范圍還不夠廣泛，還未將以股權(quán)眾籌為代表的新型的證券交易投資手段收納到其中。

目前《證券法》十條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：1.向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；2.向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過二百人的；3.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。”

雖然《證券法》已經(jīng)開始對(duì)社會(huì)中相關(guān)的籌資手段進(jìn)行約束，但是并不具體充分，也不適宜于時(shí)代發(fā)展的最新需求，可以說很大程度上既不利于當(dāng)前投資者和企業(yè)公司利益的保護(hù)，也不利于市場(chǎng)秩序的調(diào)整和管控。

2014年11月27日中國(guó)證監(jiān)會(huì)副主席劉新華表示，證監(jiān)會(huì)正在抓緊股權(quán)眾籌監(jiān)管規(guī)則的制定。同時(shí)2015年3月全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委的相關(guān)負(fù)責(zé)人也明確表示，對(duì)于《證券法》的修改將給予股權(quán)眾籌這種新形式合法的地位和直接的規(guī)制。由此可見我國(guó)政策規(guī)范對(duì)股權(quán)眾籌形式的大力支持和鼓勵(lì)。

具體來說就是在立法約束過程中，嘗試從股權(quán)眾籌發(fā)行者的身份、投資者的身份、眾籌平臺(tái)的合法性及各個(gè)主體之間的權(quán)利義務(wù)責(zé)任關(guān)系出發(fā)，對(duì)股權(quán)眾籌進(jìn)行更為直接的約束以滿足社會(huì)發(fā)展的需求。

三、總結(jié)

未來隨著全球化趨勢(shì)的不斷加強(qiáng)，我國(guó)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)受到的外來沖擊也會(huì)不斷上漲，各企業(yè)公司對(duì)股權(quán)眾籌的需求和也會(huì)隨之增加，因此將股權(quán)眾籌納入到《證券法》的體系之內(nèi)，從《證券法》原則及條文的角度對(duì)股權(quán)眾籌進(jìn)行直接明確的約束管制，可以保證市場(chǎng)內(nèi)的經(jīng)濟(jì)秩序，可以發(fā)揮股權(quán)眾籌的積極作用。

[1]萬國(guó)華，王才偉.論我國(guó)股權(quán)眾籌的證券法屬性[J].理論月刊，2016，01：81-86+155.

[2]羅久仰.股權(quán)眾籌定位困局及解決思路[J].法制與經(jīng)濟(jì)，2016，07：185-187.

D922.287

A

2095-4379-(2016)33-0272-01

張宗群(1980-)，男，漢族，山東濟(jì)寧人，中共黨員，中國(guó)政法大學(xué)，工商管理專業(yè)碩士研究生在讀，現(xiàn)任北京知群教育科技有限公司董事長(zhǎng)、CEO，研究方向：市場(chǎng)營(yíng)銷、企業(yè)變革、法商管理。