袁景潮

廣州市白云區(qū)政法委員會(huì)，廣東 廣州 510405

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我國涉外婚姻訴訟糾紛的法律適用探究

袁景潮

廣州市白云區(qū)政法委員會(huì)，廣東 廣州 510405

我國近年來跨國婚姻情況越來越普遍，無論是外嫁還是外娶，由于語言及文化、生活習(xí)性等各方面的差異，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的現(xiàn)象亦屢見不鮮。本文從訴訟角度出發(fā)，從婚姻效力、立案送達(dá)、子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)處理四方面，分析涉外婚姻訴訟的各項(xiàng)實(shí)務(wù)性問題處理情況。

涉外婚姻；撫養(yǎng)權(quán)；財(cái)產(chǎn)分割；管轄沖突

我國在上世紀(jì)80年代改革開放以來，隨著經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，人民群眾生活水平的提高，無論是組織機(jī)構(gòu)還是個(gè)人，國內(nèi)與國外的各方面交往日趨頻繁。隨著互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的到臨，大洋大洲之間的地理間隔不再是距離，全球已經(jīng)進(jìn)入“地球村”狀態(tài)，無論是我國居民前往外國旅游、工作、生活還是世界各國人民來到我國境內(nèi)留學(xué)、工作，均已是非常普遍的事。在這個(gè)時(shí)代趨勢下，跨國婚姻亦是十分普及的現(xiàn)象。筆者長期從事傳統(tǒng)民事審判工作，單位所屬的轄區(qū)存在較多從事貿(mào)易、餐飲的外國人，其中以非洲及韓國籍人員較多，處理的涉外婚姻訴訟案件逾百宗，積累了一些涉外婚姻案件的處理心得，部分法律適用問題值得進(jìn)行探究與分享：

一、涉外婚姻的效力認(rèn)定問題

《中華人民共和國婚姻法》實(shí)質(zhì)上對涉外婚姻并未作專門的規(guī)定，而是根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第147條之規(guī)定：“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律”。由此可見，我國對于不同國籍的當(dāng)事人之間的結(jié)婚問題，采用行為地法的原則。不論是結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件還是形式要件，均以婚姻締結(jié)地所在國家(地區(qū))的法律作為準(zhǔn)據(jù)法。原則上，婚姻締結(jié)這一事實(shí)只要不違法我國強(qiáng)制性法律規(guī)定和公序良俗，被當(dāng)?shù)貒?地區(qū))確認(rèn)有效，我國法律亦認(rèn)其為有效。一般來講，在境外登記結(jié)婚的當(dāng)事人，只要提供完備的法律證明文件及領(lǐng)事館認(rèn)證及相關(guān)公證翻譯文書，我國法院在審判過程中即對此婚姻事實(shí)予以認(rèn)定；特殊的情況是適用伊斯蘭教義或并不實(shí)行一夫一妻制的國家：比如說馬來西亞，傳說中該國男性可以娶四個(gè)老婆，但真實(shí)情況是只有屬于穆斯林的馬來人才允許這樣，如果該國華人要娶多妻，除了要信奉伊斯蘭教、改掉自己的華人姓名外，還要經(jīng)過前一任合法妻子的書面同意等一系列手續(xù)才能再娶，審理涉及此類國家居民的離婚案件，必須嚴(yán)格要求當(dāng)事人提供適用的準(zhǔn)據(jù)法，不能想當(dāng)然地進(jìn)行判斷；復(fù)雜的情況是在中西亞及部分非洲國家締結(jié)的婚姻事實(shí)，許多當(dāng)事人及律師事務(wù)所根本沒法提供完整、準(zhǔn)確的準(zhǔn)據(jù)法，在審理此類案件時(shí)，只能嚴(yán)格按照舉證責(zé)任的規(guī)則，由負(fù)有證明義務(wù)的當(dāng)事人一方承擔(dān)舉證不利的后果。

二、涉外婚姻案件的送達(dá)問題

對于一方起訴要求離婚，另一方當(dāng)事人并不居住在我國境內(nèi)的情況，必須嚴(yán)格適用最高人民法院《關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定》，其中第6條規(guī)定：“……若該受送達(dá)人所在國與中華人民共和國簽訂有司法協(xié)助協(xié)定，可以依照司法協(xié)助協(xié)定規(guī)定的方式送達(dá)；若該受送達(dá)人所在國是《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》的成員國，可以依照該公約規(guī)定的方式送達(dá)。”但由于與我國簽訂司法協(xié)助協(xié)定或者屬于公約成員國的國家實(shí)在不多，因此在審理案件時(shí)，一般采取郵寄送達(dá)的方式。郵寄送達(dá)往返一般需要數(shù)月時(shí)間，但最主要的困難還是當(dāng)事人的有效地址問題，由于涉外婚姻訴訟中原告起訴時(shí)證明對方身份情況信息，多數(shù)是提供護(hù)照材料為主，但國外護(hù)照一般沒有注明當(dāng)事人在戶籍國家的具體地址(許多國家并沒有嚴(yán)格的戶籍管理制度)，因此，只能將雙方在國外婚姻登記文件中所列明的地址視為有效地址，一旦通過該地址無法聯(lián)系對方，則送達(dá)程序陷入被動(dòng)局面，最終只能采取公告送達(dá)的方式，耗時(shí)日久。

三、涉外婚姻案件的子女撫養(yǎng)權(quán)問題

如涉案的未成年子女是我國國籍的居民，則完全可以依照我國婚姻法的規(guī)定去處理撫養(yǎng)權(quán)問題；問題是涉案的未成年子女若是外國國籍的情況，此種情況筆者雖然并未遇到，但按照2010年頒布的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第25條之規(guī)定：“父母子女人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律?！绷硗狻吨腥A人民共和國民法通則》第148條之規(guī)定：“扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系地國家的法律?！币虼?，有必要首先要求主張未成年子女撫養(yǎng)權(quán)的當(dāng)事人提供共同經(jīng)常居住地法律作為準(zhǔn)據(jù)法。

另外，對于未成年子女的撫養(yǎng)費(fèi)及探視權(quán)問題，在撫養(yǎng)費(fèi)的金額確認(rèn)中，必須充分考慮到未成年子女日后居住地的經(jīng)濟(jì)消費(fèi)水平，綜合其日后的生活、教育、社保、醫(yī)療等各方面因素進(jìn)行考慮，如當(dāng)事人條件允許，撫養(yǎng)費(fèi)的支付應(yīng)該改變按月支付或按期支付的模式，采取一次性大額支付的方式，更能妥善保障未成年子女日后的權(quán)益。至于探視權(quán)的問題，探視子女客觀上存在時(shí)間、空間的障礙，而且目前與我國建立司法互認(rèn)及協(xié)助的國家實(shí)在有限，故此問題現(xiàn)階段是無法從根本上進(jìn)行處理，建議在庭審過程中引導(dǎo)雙方自行協(xié)商解決，否則有淪為“司法白條”的尷尬可能性。

四、涉外婚姻案件中的財(cái)產(chǎn)處理問題

按照《中華人民共和國民法通則》第147條之規(guī)定：“離婚適用受理案件的法院所在地法律”，如果由我國法院受理的涉外離婚訴訟，適用我國婚姻法和其他有關(guān)的政策規(guī)定；同時(shí)第144條之規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律?！绷硗庾罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第188條明確規(guī)定了：“我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用我國法律?！惫蚀耍覈ㄔ涸趯徖砩嫱怆x婚案件中對于夫妻共同財(cái)產(chǎn)及共同債權(quán)債務(wù)的處理，應(yīng)適用我國法律，特別是位于我國境內(nèi)的不動(dòng)產(chǎn)處置問題，但是，對當(dāng)事人投資、參股的境外企業(yè)股權(quán)、他國(或境外組織)發(fā)行的有價(jià)證券等通過其他形式載體所反映出來的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的處置問題，則應(yīng)慎重處理，即使主張權(quán)利一方完成了充分舉證責(zé)任的情況下，必然會(huì)引起管轄沖突的問題，兼且在執(zhí)行階段勢必仍有困難。造成這一原因一方面是各國根據(jù)主權(quán)原則在規(guī)定本國管轄權(quán)時(shí)，不可能在立法上排除它國與其平等的管轄權(quán)；另一方面是我國涉外民商事訴訟管轄制度規(guī)定相對簡單及滯后，并且有部分制度實(shí)際上并不利于管轄權(quán)領(lǐng)域的國際互認(rèn)和協(xié)作所導(dǎo)致的。對此，我國的做法應(yīng)該是盡快完善域外管轄權(quán)的立法問題，并且積極推進(jìn)區(qū)域內(nèi)談判，通過雙邊或多邊條約進(jìn)行規(guī)制避免管轄權(quán)沖突。而對于具體個(gè)案而言，在處理此類涉及境外財(cái)產(chǎn)權(quán)利的問題上，建議在查明準(zhǔn)據(jù)法的基礎(chǔ)上，盡量向當(dāng)事人析明相關(guān)法律后果，引導(dǎo)雙方暫不處理此類財(cái)產(chǎn)權(quán)利；而是待雙方在法律上正式解除婚姻關(guān)系后，在相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)利載體所在國循該國司法途徑進(jìn)行處理，雖然某種程度而言會(huì)增加當(dāng)事人的累訴，但是更能一勞永逸地解決相關(guān)糾紛，更容易達(dá)到公平正義的實(shí)體效果。

[1]<中華人民共和國婚姻法>2001-4-28修訂.

[2]<中華人民共和國民法通則>2009-8-27修訂.

[3]最高人民法院.關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定[Z].2006-8-10.

[4]最高人民法院.關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見[Z].1988-4-2.

D923.9

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2095-4379-(2016)33-0224-02

袁景潮(1983-)，男，漢族，廣東廣州人，法律碩士，廣州市白云區(qū)政法委員會(huì)，研究方向：民商法。