楊東東 趙俊峰 李文亮

1.寧夏大學(xué)政法學(xué)院，寧夏 銀川 750021；2.新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)博樂墾區(qū)人民法院，新疆 博樂 833400

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同性婚姻的法社會學(xué)分析

楊東東1趙俊峰1李文亮2

1.寧夏大學(xué)政法學(xué)院，寧夏 銀川 750021；2.新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)博樂墾區(qū)人民法院，新疆 博樂 833400

同性婚姻作為同性戀群體積極爭取的一項權(quán)利在全世界引發(fā)了激烈的爭論。隨著現(xiàn)代醫(yī)學(xué)和社會的進(jìn)步，同性戀現(xiàn)象已經(jīng)逐漸被深入研究并取得了部分國家和地區(qū)的承認(rèn)，有些國家和地區(qū)已經(jīng)在立法上予以認(rèn)可并允許同性戀者結(jié)婚。需要承認(rèn)的是，同性婚姻在我國的立法上依然面臨太多的困難，有更長的路要走。

同性婚姻；同性戀；合法化

一、同性戀現(xiàn)象

同性戀，指性成熟的個體在心理上和生理上只對同性具有性興奮的反應(yīng)。①同性戀現(xiàn)象廣泛的存在古今中外的人類文明之中。

(一)中國古代同性戀現(xiàn)象

同性戀廣泛的存在于世界人類文明之中，在中國的文明的歷史長河之中自然也不缺乏這一客觀表現(xiàn)，在我國的歷史當(dāng)中關(guān)于同性戀的記載也并不少見。其中“比頑童”出自《尚書·商書·伊訓(xùn)》；《戰(zhàn)國策·魏策》中關(guān)于魏王與龍陽君的一段記載，為我國成語貢獻(xiàn)了“龍陽之好”一詞。在中國古代的一些朝代中同性戀現(xiàn)象也曾公然出現(xiàn)在大眾視野之中，例如在兩宋時期，一些男子堂而皇之的為娼，統(tǒng)治階級甚至不得不頒布詔令禁止。

(二)國外古代同性戀現(xiàn)象

大約在數(shù)千年前，古埃及人把男人與男人之間的性愛行為看作是非常神圣的事情。據(jù)歷史學(xué)者研究同性婚姻在羅馬帝國也是一種常態(tài)。在國外文學(xué)作品中也有關(guān)于同性戀關(guān)系的描述，例如在當(dāng)時的文學(xué)中曾經(jīng)描述了兩個生活在波士頓的未婚女性所維持的“一夫一妻”的婚姻，此后“波士頓婚姻”成為女同性婚姻的代名詞，這種現(xiàn)象基本上被當(dāng)時的社會所接受。②

(三)現(xiàn)代社會的同性戀現(xiàn)象

同性戀作為一種亞文化現(xiàn)象目前并不為社會所普遍接受，但是同性戀卻又是廣泛存在的。到了2014年根據(jù)科學(xué)研究院的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，在我國的同性戀人數(shù)當(dāng)中男性同性戀和女性同性戀的人口規(guī)模分別約為3000萬和3500萬人左右。另外，在全球頂級智庫蘭德公司的最新同性戀人口比例調(diào)查報告中，美國有3.2%的男性和4.2%的女性是同性戀。而英國研究所調(diào)查表明，英國大約有5%-7%的居民是同性戀者。

二、同性婚姻的現(xiàn)狀分析

(一)目前關(guān)于同性婚姻合法化的現(xiàn)狀

1.直接通過立法的方式將同性婚姻合法化

通過直接立法的方式給予同性婚姻和異性婚姻同等的法律地位和權(quán)利。以這種方式進(jìn)行同性婚姻合法化的典型國家以荷蘭為代表。

2.通過制定專門的法律來規(guī)范同性戀者之間的關(guān)系

采用這種方式的國家一般是在民事權(quán)利方面對同性戀者之間的關(guān)系進(jìn)行規(guī)范。雖然并沒有直接以立法的方式對同性婚姻進(jìn)行立法，但是依據(jù)相應(yīng)的法律規(guī)范同性戀者也可以獲得類似異性婚姻的權(quán)利。

3.采用契約的形式進(jìn)行規(guī)范

采用契約制度的國家在處理同性戀之間關(guān)系的問題時，一般認(rèn)為這只是一種私人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這類國家并沒有將同性婚姻進(jìn)行合法化的立法規(guī)定，只是允許同性戀人之間簽訂合同進(jìn)行權(quán)利義務(wù)的約束。這類國家一般以法國為典型代表。

對于立法者而言，雖然同性婚姻的出現(xiàn)或許是有史以來人類給自己在法律上提出的最大的難題之一，但是在世界上許多國家和地區(qū)那里，同性婚姻的法律認(rèn)可己經(jīng)有了基本的答案。③

(二)有關(guān)同性婚姻的合法化爭議

1.同性婚姻的文化爭議

從中國傳統(tǒng)的儒家觀點來看，在人倫關(guān)系上同性戀是絕對不可取的。首先，同性戀與“禮”不符。人類社會群體的發(fā)展目標(biāo)是社會整體的協(xié)調(diào)發(fā)展，“以和為貴”當(dāng)然就成為了人類社會發(fā)展的圭臬。而同性戀求的是一小部分人的“和”(爭取平等的婚姻權(quán)利)，損害了大秩序的“和”(同性婚姻為大多數(shù)人所不愿接受)，如此舍大求小之舉，違背了儒家“以和為貴”的宗旨。其次，同性戀與“正名”的思想是矛盾的?？鬃诱J(rèn)為，人的名分不可亂，按名分辦事才是正途。而同性戀行為“名不正，言不順”。再次，同性戀與儒家“傳宗接代”的理念相矛盾。儒家思想提倡傳宗接代、“不孝有三、無后為大”的觀念，而同性之間并不能繁育后代。

2.同性婚姻家庭培養(yǎng)后代的不確定性

同性戀是不正常的，同性父母的言傳身教也將是不正常的，并可能會培養(yǎng)出心理不正常的下一代同性戀者。相對于傳統(tǒng)模式的家庭，同性伴侶的家庭模式承受著更多的社會輿論壓力，在這樣的家庭中成長的孩子同樣會承擔(dān)社會上的輿論壓力，如同學(xué)之間的嘲笑、一些不理解的人的歧視，都會對同性婚姻家庭的孩子造成成長過程中的傷害。

3.同性婚姻的宗教障礙

《圣經(jīng)》是傳統(tǒng)基督教反對同性戀最重要的依據(jù)，談到同性戀的有罪化，就必須要提到一個詞“索多瑪”，實際上大眾所說的“雞奸”一詞，其起源就是“索多瑪”，特指男性之間的性行為。教會法影響著世俗法，隨著宗教對政權(quán)的掌控不斷強(qiáng)化，宗教教義逐漸在世俗世界變成一種社會制度。在13世紀(jì)前后，隨著宗教勢力的不斷強(qiáng)化，在歐洲“同性戀”基本上均被認(rèn)為是犯罪。等到歐洲進(jìn)人十四世紀(jì)后，宗教權(quán)力逐漸弱化，對世俗的統(tǒng)治和影響也慢慢變?nèi)?，但是關(guān)于同性戀是犯罪的法律卻被繼承了下來。不贊成同性婚姻者認(rèn)為，婚姻本是異性之間的專利，如果婚姻吸納的同性，將會與上帝的意愿相背離，直接褻瀆了婚姻繁衍后代這一神圣的目的。同性性行為只是滿足個人欲望而無法孕育子女，所以從宗教的角度來看這種同性關(guān)系是沒有資格進(jìn)入婚姻殿堂的。

4.同性婚姻得不到的社會認(rèn)可

在傳統(tǒng)的觀念當(dāng)中婚姻是社會傳承的基本載體。鑒于同性戀這一特殊存在在社會的發(fā)展中進(jìn)程中并沒有作出長久而持續(xù)的貢獻(xiàn)，所以人們認(rèn)為同性婚姻是對傳統(tǒng)婚姻的侵犯，從而會對正常社會的發(fā)展造成不利的影響。尤其是在我國，因為受我國道德傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣和法律等因素的影響，我國的婚姻是以異性關(guān)系為核心的。但是現(xiàn)在我國公民的道德觀念是絕對不可能接受同性伴侶結(jié)合的。

三、同性婚姻合法化的可行性

(一)同性婚姻有醫(yī)學(xué)基礎(chǔ)

同性戀不是疾病早已經(jīng)被精神病學(xué)家在20世紀(jì)初提出。但是一直過了半個多世紀(jì)這一觀點才被多數(shù)精神病醫(yī)生認(rèn)可。美國性學(xué)家金西曾經(jīng)在《男性性行為報告》和《女性性行為報告》中明確表示，將同性戀者認(rèn)為是疾病的做法是缺乏科學(xué)依據(jù)的。在我國醫(yī)學(xué)界中也不再認(rèn)為同性戀是一種病。從此同性戀在我國脫去了疾病的緊箍咒。國際社會普遍認(rèn)為，這意味著我國社會的進(jìn)步，是中國對同性戀改變認(rèn)識的標(biāo)志性里程碑。

(二)同性婚姻的合理性

1.同性婚姻有助于減少性傳播疾病

男同性戀者之間的艾滋病傳播趨勢一直處于高發(fā)狀態(tài)。男同性戀者之間發(fā)生性行為時，因為沒有避孕的考慮所以一般不會采取安全措施。假如同性戀者之間有婚姻加以保障，其情感可以獲得寄托，相互之間的關(guān)系有法律加以保障，其家庭必然可以保持長期的穩(wěn)定性。因為兩者之間的關(guān)系有法律加以保障，其心理上自然就會有安全感，這樣就會避免因為缺少安全感和道德的約束而隨意和其他人發(fā)生性行為。如此的話，同性之間隨意的性行為減少了，那么必然將會減少性傳播疾病的蔓延。

2.同性婚姻利于減少離婚率

出于社會和家庭等各種社會因素的考慮，一些同性戀者會和異性結(jié)婚?？墒潜M管其和異性結(jié)婚卻無法改變其是同性戀者的事實。和異性結(jié)婚的這一部分同性戀者有的會在婚姻內(nèi)和配偶發(fā)生性關(guān)系，有的則不會和配偶在婚內(nèi)發(fā)生性關(guān)系。其中和配偶發(fā)生性關(guān)系的這一部分同性戀者則一般都過著雙性的生活。更重要的是出于對各方面因素的考慮同性戀者一般不會主動表明自己的身份，而與同性戀者結(jié)婚的異性很多也并不知道其配偶是同性戀者。同性戀者絕不會因為和異性結(jié)婚就改變性取向不再是同性戀者。一旦此類婚姻當(dāng)中同性戀者的身份暴露則一般都意味著家庭的結(jié)終結(jié)?，F(xiàn)實中早已有同性戀者與異性結(jié)婚，結(jié)果卻因為其是同性戀者而造成家庭的破碎。其實如果法律認(rèn)可同性之間的婚姻，同性戀者也不會選擇和異性結(jié)婚，也就不會因為性取向的因素而導(dǎo)致家庭破裂，導(dǎo)致離婚率的升高。如果法律允許同性之間結(jié)婚，一方面將有助于改善同性伴侶關(guān)系的水平，另一方面則有助于減少同性戀者為隱瞞身份和異性結(jié)婚導(dǎo)致家庭的不穩(wěn)定因素。從這一方面來看同性婚姻對于家庭的穩(wěn)定而言是有益的。

3.同性婚姻有助于減輕人口增長的壓力

同性戀者出于各種因素的考慮往往會和異性結(jié)婚，在正?；橐錾钪衅洳豢杀苊獾臅彤愋援a(chǎn)生后代，但是許多這種同性戀者的異性婚姻最終會因為其同性戀者的身份暴露或者是夫妻之間感情不和亦或者其他的各種原因?qū)Щ橐鼋怏w。而這種情況的出現(xiàn)一方面提高了生育率，另一方面卻無法給子女一個健全的家庭。據(jù)統(tǒng)計同性戀的群體數(shù)量在我國高達(dá)7000萬人口左右，可是在同性戀者之間，由于生理的原因卻不可能繁衍后代，假如我國的7000萬左右的同性戀者可以締結(jié)成同性婚姻，將會減少7000萬人左右的生育需求，這一數(shù)目將是極其可觀的。如果允許同性婚姻則一方面可以減少同性戀者的異性婚姻中所產(chǎn)生的人口，另一方面則可以使同性戀者通過收養(yǎng)子女的方式減輕社會福利機(jī)構(gòu)的壓力。從這一點來看同性婚姻對于我國人口的增長壓力來講是有一定的益處的。

4.同性婚姻有助于減少暴力傷害的發(fā)生

據(jù)不完全統(tǒng)計，同性戀者之間有相當(dāng)?shù)囊徊糠秩嗽獾轿耆?、騷擾、毆打、敲詐勒索、批判等傷害。如果放任這一現(xiàn)象的發(fā)生對于同性戀者來講是不公平的。遭受傷害的同性戀者生活在壓抑和痛苦中，久而久之可能會與社會產(chǎn)生對立情緒，并可能采取報復(fù)等極端方式。對同性戀者的傷害有時會因為同性戀者因為身份的壓力而羞于向司法機(jī)關(guān)尋求司法救濟(jì)而導(dǎo)致傷害的繼續(xù)發(fā)生甚至發(fā)生更嚴(yán)重的傷害。這與我國建設(shè)法治社會的初衷是相背離的。假如在立法上承認(rèn)同性婚姻，賦予同性戀者一個合法的身份，必然會減少這種傷害行為的發(fā)生，這不但不會違背社會發(fā)展，反而會對社會發(fā)展起到積極的促進(jìn)作用，從而有利于和諧社會的構(gòu)建。

(三)同性婚姻的合法性

1.同性婚姻的人權(quán)保障

異性戀者是人，同性戀者也是人，不能因為同性戀者的性取向與多數(shù)人的性取向不同，就不給予同性戀者其應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。人權(quán)既然是人所應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，那么同性戀者也應(yīng)該享有其權(quán)利。權(quán)利從個體的角度來看是指一個人應(yīng)當(dāng)享有的生存、發(fā)展等各方面的自由。如今人權(quán)正被全世界所重視，每一個人的權(quán)利都需要得到尊重。

2.同性婚姻是一種自由

自由人人生而有之，是每一個人的權(quán)利。一個人只要是沒有去做侵犯他人利益的事情，選擇什么樣的生活方式是其個人的自由，外人本應(yīng)無權(quán)干涉。這就像是蘿卜青菜各有所愛一樣，人人都有各自的喜好，有的人就是喜歡和自己一樣性別的人也只是一個平常的事情而已，不能因為性取向不同就用不同的態(tài)度對待與自己喜好不一樣的人。既然堅持自由的理念，同性戀者當(dāng)然有權(quán)選擇自己生活方式的自由。出于自由的考慮，同性戀者也應(yīng)該受到社會的包容，并在法律上予以認(rèn)可。

3.同性婚姻不違反憲法的規(guī)定

我國憲法尊重和保障人權(quán)，同性戀者作為我國公民當(dāng)中的一員同樣是具備各項權(quán)利的中國公民。他(她)們同樣平等的享有憲法賦予每個公民的權(quán)利。世界各國憲法也都將平等作為重點內(nèi)容加以明確，同性戀者有結(jié)婚的訴求，這與憲法追究平等的精神并不違背，其理應(yīng)得到法律的明確認(rèn)可。不認(rèn)可同性戀者之間的婚姻本身就是對同性戀者的一種不平等待遇。為了維護(hù)憲法的平等精神也不應(yīng)當(dāng)限制同性戀者締結(jié)同性婚姻的權(quán)利。

4.國際上已有關(guān)于同性婚姻的立法先例

目前在荷蘭、比利時、加拿大、美國等一些西方發(fā)達(dá)資本主義國家已經(jīng)對同性婚姻在立法上予以不同程度的認(rèn)可。在我國，同性戀現(xiàn)象雖然也會偶爾進(jìn)入公眾視野，但是基本上對同性戀的存在是一種不聞不問的態(tài)度。這種忽視的態(tài)度對于同性戀問題的存在不會有任何改變而且會使同性戀群體沒有安全感，這對于社會的長期和諧穩(wěn)定來講沒有任何促進(jìn)作用。同性婚姻問題作為一個我國社會面臨的新問題，關(guān)于這一方面的立法工作我國還缺乏相應(yīng)的立法經(jīng)驗，但是鑒于西方發(fā)達(dá)國家已有關(guān)于此類問題的解決方案，我國可以結(jié)合自身的國情進(jìn)行相應(yīng)的借鑒，在法律層面逐漸為同性婚姻確定法律地位，并同時完善其他相配套的制度設(shè)計，逐漸的創(chuàng)設(shè)一個良好的環(huán)境。

[ 注 釋 ]

①李霞.論同性婚姻合法化[J].河北法學(xué)，2008，26(3)：101-109.

②周夢冉.同性戀婚姻策略文獻(xiàn)綜述[J].性教育與生殖健康，2011(4)：65-76.

③王劍輝.同性婚姻立法研究[D].吉林大學(xué)，2007.

[1]劉秀.展望同性婚姻[J].現(xiàn)代預(yù)防醫(yī)學(xué)，2007，34(4)：80-802.

[2]李宏，季路璐.我國同性婚姻之否定的文化根源嘆息[J].廣西社會科學(xué)，2014，9(231)：182-186.

[3]王麗萍.同性婚姻：否定、接受還是對話？-法律、道德與倫理文化的審視[J].文史哲，2004，4(283)：152-159.

[4]鄭廣淼.同性婚姻：歷史、爭論以及合法化[J].濟(jì)南大學(xué)學(xué)報，2009，19(3)：64-69.

D923.9

A

2095-4379-(2016)33-0026-03

楊東東(1988-)，男，山東單縣人，寧夏大學(xué)政法學(xué)院，民商法學(xué)專業(yè)法學(xué)碩士研究生，研究方向：民商理論；趙俊峰(1992-)，男，內(nèi)蒙古包頭人，寧夏大學(xué)政法學(xué)院，法學(xué)理論專業(yè)，法學(xué)碩士研究生在讀，研究方向：法文化學(xué)；李文亮(1992-)，男，甘肅武威人，法學(xué)學(xué)士，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)博樂墾區(qū)人民法院立案庭，書記員。