王 力 閆晨瑤 吳惠婷 畢揚揚

南昌大學法學院，江西 南昌 330031

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農地入股股份合作企業(yè)的困境與對策*

王 力 閆晨瑤 吳惠婷 畢揚揚

南昌大學法學院，江西 南昌 330031

農地股份合作制是我國農村經濟改革中基層經濟管理者與廣大農民的一種創(chuàng)新。農村集體資產少，普遍存在一定數(shù)量的集體土地，缺乏成立公司的資金條件和管理條件，建立土地股份合作制，不僅能夠彌補家庭聯(lián)產承包責任制日漸顯露的弊端，而且進一步促進農地規(guī)模經營。通過對土地、土地權利的流轉等相關問題的分析，為建立相對完善的農地入股股份合作制企業(yè)相關法律制度提供合理化建議。

農地；股份合作制企業(yè)；困境；對策

一、農地股份合作制企業(yè)的概念

股份合作制企業(yè)是兩個以上的商事主體按照相關法律規(guī)定成立的，資本為職工股份或主要為職工股份，兼具股份制和合作制特點的企業(yè)模式。股份合作制企業(yè)中的絕大多數(shù)股份份額有職工占有，且實踐中這種企業(yè)模式基本是由國有企業(yè)改制而來或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)自行設立，所以農地股份合作制企業(yè)對入股土地的所有權應當明確為集體所有，屬于集體所有制。

二、股份合作制企業(yè)與其他經濟組織模式的區(qū)分

我國的股份合作制企業(yè)起源于改革開放后的農村，是一種特殊的企業(yè)形態(tài)。它是采取股份制做法的合作經濟，是在合作社基礎上發(fā)展起來的兼具人合與資合的一種新型經濟組織形式。股份合作制企業(yè)是獨立的企業(yè)法人，出資人多為本企業(yè)職工，且須達到一定比例，并且按人表決，一人一票，體現(xiàn)民主管理的權利。股份合作制企業(yè)的財產屬于企業(yè)法人所有，股東對企業(yè)債務承擔有限責任，且以其出資額為限。股份合作制企業(yè)中的“合作”具有雙重性，分別為勞動合作和資本合作。

合伙制企業(yè)不具有獨立法人地位，因此不同于股份合作制企業(yè)對財產的控制權，其財產屬于合伙人共同所有，合伙人以其所有財產對企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。

股份制企業(yè)是資合性，同時也具有獨立的法人資格，在外在表現(xiàn)上，與股份合作制企業(yè)相似。但股份制企業(yè)不限于參股人身份，任何符合商事主體條件的都可以成為參股人。企業(yè)按按股表決，一股一票，體現(xiàn)資本的權利，實施按股分紅，股份可以轉讓。

農村股份合作制企業(yè)與農民專業(yè)合作社有著很大的區(qū)別。根據《農民專業(yè)合作社法》規(guī)定，農民專業(yè)合作社是隨著農村家庭聯(lián)產承包責任制而產生的，合作社通過提供農業(yè)服務來實現(xiàn)成員互助目的。因此，要使農村專業(yè)合作社成為真正意義上的股份合作制企業(yè)，農民專業(yè)合作社在設立時就要符合企業(yè)法人的設立標準，以經濟互助為目標轉向以營利為目的，使農民在獲得農地收益的同時，獲得企業(yè)盈利分紅。

三、農地入股股份合作制企業(yè)現(xiàn)階段主要困境

(一)農地的歸屬性與流轉性之間的矛盾

作為股東的農民以自己的出資(主要為土地承包經營權)為限對股份合作制企業(yè)承擔有限責任。也就是說，股東入股后，入股的農地成為公司的資本，公司有權支配利用農地生產經營，承擔公司債務。若農民將土地承包經營權作價入股企業(yè)，該合作制企業(yè)則具有支配控制土地使用權的資格，甚至在企業(yè)破產時拿土地使用權抵債，那么農民作為股東就會面臨失去土地使用權的風險，這意味著農民喪失了基本的生活保障。

以土地入股的股東在退出公司時，為了維持公司注冊資本穩(wěn)定性的要求，股權可轉讓不可退，股東只能享有轉讓股權的收益，而不能收回土地承包經營權。在這種情況下，土地的集體性質就會被破壞，而對于農民來說，人身與土地的依附性很強，這就使農民的生產生活收到極大影響，也違背了土地以入股形式增加農業(yè)收益的目的。由此可得出，農地的集體性質與公司資合性是相矛盾的。

(二)土地外流風險問題

由于股份合作制企業(yè)股份只能內部轉讓的特征，即股份只在由多數(shù)農民組成的有特定區(qū)域性的集體法人內部轉讓。股份合作制企業(yè)股東的股權具有身份性，因此農民股東的法定繼承人不能享有股份的法定繼承權。在股東喪失企業(yè)職工身份時，土地實際上由個人向其所在股份合作制企業(yè)的內部流轉，但是對于這個地區(qū)的農民集體來說土地并沒有外流。農地入股股份合作制企業(yè)比農地入股公司土地外流的風險小。

但在企業(yè)負債的情況下，農地入股股份合作制企業(yè)資產中入股公司的土地外流的風險相當大。農地入股股份合作制企業(yè)中土地占股的比例較大，且由于資金來源不足，風險承擔能力弱，當償債不能時，作為企業(yè)主要資產，勢必會被用來償債，最終導致土地外流風險和農民的生存問題。

(三)農地承包經營權的期限性與合作企業(yè)長久性之間的矛盾

《農村土地承包經營權法》規(guī)定耕地、草地、林地、特殊林木的承包期限有限制性規(guī)定?！掇r村土地承包經營權流轉管理辦法》規(guī)定了農民以家庭聯(lián)產承包取得的土地承包經營權可以通過作價入股的方式進行流轉。

以土地承包經營權入股股份合作制企業(yè)，農民通過土地承包經營權取得的收入被企業(yè)分紅所取代。因此在某一程度上，土地經營權入股的企業(yè)肩負著農民的社會保障職責。根據我國法律規(guī)定，以入股方式進行的農村土地承包經營權流轉，其期限受制于承包期的剩余期限。農民入股的是有期限的承包經營權，而股權在企業(yè)永久存在的基礎上是無期限的。也就是說，雖然公司章程可以約定公司的經營期限，股東也可以解散公司，但從充分利用社會資源的角度來說，仍應當追求公司的長期經營。土地承包經營權作為農業(yè)企業(yè)股權的主要來源，其期限性與公司追求長期利益存在矛盾。因為期限屆滿會使得農業(yè)企業(yè)無法繼續(xù)正常運作，企業(yè)的發(fā)展受土地承包經營權的承包期所限制，農民的利益亦會收到影響。

(四)合作企業(yè)入股農地融資抵押貸款所面臨困境

1.企業(yè)外部因素

(1)立法障礙。法律是農地融資抵押貸款最大的障礙。根據我國《擔保法》、《物權法》的相關規(guī)定，抵押的客體不包括土地。企業(yè)抵押入股農地首先需要突破立法障礙，盡管某些地區(qū)現(xiàn)在出現(xiàn)抵押融資試點，但大部分是通過政府的行政法規(guī)獲得批準的，是通過政府的行政力量加以推動的，一旦發(fā)生抵押糾紛，法律無法保障抵押權人的抵押權。①

(2)農地抵押配套措施不健全。目前，農地抵押服務機制能力不強②，尚未形成健全體系，缺少專業(yè)組織或機構對農村土地價格作出科學性評估，因此無法為農村土地流轉、抵押提供準確的交易信息、供需狀況等各類服務。農地抵押主要存在于農村地區(qū)，但農民作為抵押主體，缺乏相關知識能力，并且農村產權流轉交易平臺辦理承包土地的經營權抵押登記、審核和公示制度不完善，極有可能損害農民利益。

(3)抵押農地處置困難。對于銀行來說，辦理抵押貸款業(yè)務時，農地抵押過程繁瑣，風險較大。在合作企業(yè)無法還貸情況下，銀行處置抵押土地難度大，首先，農地需求市場較小，即使是取得抵押土地的經營權，轉讓出去依然非常困難，導致貸款回收緩慢。此外，銀行無法實現(xiàn)農地的真正價值，農地資源浪費。使得很多銀行對農地抵押貸款望而止步。②

(4)土地零碎分散。由于長期實行家庭聯(lián)產承包責任制，農民的土地承包經營權相對零碎分散，企業(yè)入股農地抵押規(guī)模受限，抵押效益降低。零碎分散的土地無論是在入股企業(yè)，還是抵押貸款都受到很大的限制。

2.企業(yè)內部因素

入股農地抵押關系到入股農民的切身利益，農民對土地依附性強，將土地視為生存基礎，企業(yè)抵押土地難以獲得股東(農民)的支持。農民為了更好地掌握土地，防止?jié)撛诘氖У仫L險，可能會反對將入股的農地抵押貸款。股份合作制企業(yè)抵御風險能力弱，收益較低，無法還貸的風險較高，將入股農地用于抵押貸款很可能會因無法還貸而失去土地，從而引發(fā)企業(yè)生存危機，不利于縮小城鄉(xiāng)貧富差距。

(五)優(yōu)先受讓權問題

根據《公司法》的規(guī)定，對企業(yè)來說，股東轉讓股份，其他股東在同等條件下具有優(yōu)先購買權。此外，為了保障農戶集體利益，法律明確規(guī)定，土地承包經營權的轉讓，同一集體經濟組織內的其他農戶可以優(yōu)先受讓。這兩個優(yōu)先權似乎存在矛盾。筆者認為，農地作價入股后，土地承包經營權已“脫離”農民，農民作為股東，他轉讓的是股權而不是公司的土地承包經營權，所以此時的優(yōu)先購買權應是針對股權而言，這兩個優(yōu)先權并不存在矛盾。此外，集體經濟組織的優(yōu)先受讓權，不包括以入股方式流轉的情況，所以企業(yè)內部的優(yōu)先權當然優(yōu)先于同一集體經濟組織內部的優(yōu)先權。

(六)入股農民轉讓或者退股時股東資格的確認問題

股份合作制企業(yè)因其兼具人合與資和的特點，農民因入股而成為企業(yè)職工，持有職工股。關于股東資格認定問題，一種觀點認為，股權的獲得是因為股東的出資，股東資格的轉移或消滅只能因轉讓或者退股等。另一種觀點認為，農民通過農地入股股份合作制企業(yè)，一方面成為企業(yè)職工，另一方面持有企業(yè)職工股，而入股農民的股東資格與其職工身份聯(lián)系緊密，股東資格依附于職工身份③。筆者贊同第二種觀點，這是因為這種企業(yè)模式有別于其他企業(yè)。作為人合性與資合性的結合，其中勞動合作是基礎，一旦脫離職工身份，企業(yè)基礎將喪失，股東資格也不再存在。農地對企業(yè)來說至關重要，而農業(yè)活動基礎時間長，往往需要較長時間才能取得效益。企業(yè)內部的股權變化很容易影響土地權屬的變化，對企業(yè)發(fā)展的影響也是巨大的，甚至決定企業(yè)的命運?！蛾P于發(fā)展城市股份合作制企業(yè)的指導意見》對股份合作制企業(yè)也做出了原則性規(guī)范，除非章程另有約定，企業(yè)職工因退休、勞動關系解除或終止等情形喪失職工身份的，其股東資格及相應權利自此自然喪失，并且應當辦理退股手續(xù)。第二種觀點相對來說，更有利于企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，給予企業(yè)充足的時間做好股東轉讓或者退股相關事宜的準備。

四、農地入股股份合作企業(yè)困境的立法建議

支持農村企業(yè)的發(fā)展是發(fā)展農村經濟的必然要求，雖然經歷了數(shù)十年的發(fā)展，但是至今沒有制定相關的法律加以規(guī)范，其內部治理結構存在一定的缺陷，企業(yè)內外矛盾日漸顯現(xiàn)。此外法律也對農村土地增設了諸多限制，使農地入股股份合作制企業(yè)在融資、生產等方面困難重重。因此，制定關于農地股份合作制企業(yè)及農地入股相關的法律、法規(guī)顯得至關重要。

(一)針對土地的歸屬性與企業(yè)經營穩(wěn)定性的矛盾

立基于中國特色，農村土地所有權為集體所有。農地入股后，土地承包經營權從農民手中轉移到企業(yè)手中。作為企業(yè)股東，農民有權利轉讓或者退股。由于股份合作制企業(yè)股東退股意味著企業(yè)經營資本減少，對外承擔責任的能力降低，影響企業(yè)的發(fā)展，所以需要在尊重當事人約定的基礎上用立法加以規(guī)定，明確農民退股取回土地承包經營權的情形和條件。筆者認為這種退股應限定嚴格的標準，農民可以在補償企業(yè)合理費用的基礎上，且企業(yè)允許的情況下取回土地承包經營權，政府相關部門依據本地區(qū)的自然狀況、經濟發(fā)展情況等制定補償費用范圍，且可以規(guī)定農民以土地入股前也可以和企業(yè)協(xié)商，總之，力求保障土地的集體性質時也不能損害企業(yè)的利益。

(二)完善企業(yè)破產清算的法律制度，防范土地外流

對于股份合作制企業(yè)來說，土地外流風險主要是在企業(yè)負債破產，清償債務時產生的，企業(yè)股份轉讓的內部性基本不會造成集體土地的外流。入股農地作為企業(yè)的資產，必定是要用來承擔企業(yè)債務的，這樣就增加農地外流風險。農民一旦失地，生活將無保障，入股農民與企業(yè)債權人的矛盾將難以避免。首先，在立法中應采取相應措施保障土地承包經營權回到農民手中，如在同等條件下，使原土地承包經營權人或農村集體經濟組織享有優(yōu)先購買權；或者以農村集體經濟組織為主導，妥善處理企業(yè)農地流轉。其次，通過政策措施降低股份合作制企業(yè)的經營風險，必要時可以借助政府的隱性擔保，使企業(yè)避免以農地償債。

(三)從期限角度來解決土地承包經營權期限與企業(yè)長久經營矛盾

為保障入股農民能長久的拿到公司分紅，而不至于因土地承包經營權期限屆滿而導致喪失生活物質基礎，可以允許延展土地承包經營權期限。同時，穩(wěn)定現(xiàn)有土地關系，使土地承包經營權成為農民實質而充分的保障。

(四)通過國家立法的修改和完善以及政府的政策支持，構建完善的農村金融機制和信用體系來解決入股農地抵押貸款問題

首先，立法完善，承認入股土地經營權抵押合法。當前我國社會保障體系完善，并逐漸擴展到農村地區(qū)，農民對土地的依附性降低，依靠土地保障農民利益不再成為絕對。因此，放寬土地抵押限制具備現(xiàn)實意義。并且，通過立法進行承認，可以使抵押權人的權利受到法律保護。第二，完善抵押配套措施。設立抵押評估機構，制定評估標準。同時，完善信用擔保體系，保障交易安全。第三，政策扶持。對農業(yè)股份合作制企業(yè)的經營，如融資，稅收等方面制定幫扶措施，降低企業(yè)的經營風險，提高企業(yè)償債能力。

(五)健全農民股權轉讓和退股機制

股份合作制企業(yè)區(qū)別于有限責任公司、股份有限公司。在股份合作制企業(yè)中，可能存在多個股權種類，所以立法過程中必須詳細規(guī)定相關股權種類的權利義務。

農民轉讓或者退股，首先應當尊重農民與企業(yè)的意思自治，允許雙方通過協(xié)商方式解決轉讓和退股相關事宜；其次通過立法保障農民退出企業(yè)應享有的權益，規(guī)范轉讓和退股流程。由于股份合作制企業(yè)是以人合性為本，關于股東資格，通說認為農民一旦喪失企業(yè)職工身份也就喪失了股東資格，而喪失了股東資格的農民在企業(yè)中同時也喪失了管理和決策等權利，今后立法應制定完善的法律以保障喪失股東資格農民的合法權益。最后，建立靈活地農地股回購制度。入股農民入股后，在一定情形下可以要求企業(yè)回購相應的股份。同樣，企業(yè)在發(fā)現(xiàn)入股農民存在規(guī)范規(guī)章制度等情形，不再適合擔任企業(yè)職工的情形下，經有關部門批準，可以主動回購相應的股份，以維護企業(yè)的正常生產經營。

總之，農地入股股份合作制企業(yè)是一項綜合的、專業(yè)的、具有開創(chuàng)性的農村經濟發(fā)展新模式，需要穩(wěn)步地推行實施，逐步完善配套法律法規(guī)，做到嚴、松結合。結合國內外關于企業(yè)制度和土地利用的相關經驗，結合我國具體實際，建立真正符合我國國情的農地入股股份合作制企業(yè)制度。

[ 注 釋 ]

①劉奇.農地抵押貸款的困境[J].中國金融，2014，05.

②惠獻波.農地經營權抵押貸款業(yè)務推廣困境與創(chuàng)新路徑設計[J].西南金融，2015，05.

③張宏偉.關于股份合作制企業(yè)股東資格確認及退股股份價格認定的調研報告[J].法律適用.2010(1).

F

A

王力(1994-)，女，南昌大學法學院2013級學生；閆晨瑤(1994-)，女，南昌大學法學院2013級學生；吳惠婷(1995-)，女，南昌大學法學院2013級學生；畢揚揚(1994-)，男，南昌大學法學院2013級學生，指導老師：賴華子。

南昌大學2015年科研創(chuàng)新學分項目《農地入股股份合作企業(yè)的法律制度研究》。