劉瑞鋒

平和縣人民檢察院，福建　平和　363700

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淺析“犯罪著手”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

劉瑞鋒

平和縣人民檢察院，福建平和363700

摘要：“著手”一詞指某種行為的開始，只不過還是處于行為實(shí)施的起點(diǎn)。犯罪著手在司法認(rèn)定上起著重要作用，是區(qū)別犯罪預(yù)備與犯罪未遂的關(guān)鍵標(biāo)志。關(guān)于“犯罪著手”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題，在國(guó)內(nèi)外刑法理論界也沒有形成一個(gè)統(tǒng)一認(rèn)識(shí)?；诜缸镏终J(rèn)定的重要性，本文以“新行為理論”作為切入點(diǎn)，提出新的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，并將提出的新標(biāo)準(zhǔn)運(yùn)用到共同犯罪著手的認(rèn)定中。

關(guān)鍵詞：犯罪著手；新行為概念；認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

一、刑法理論中關(guān)于犯罪著手的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

(一)客觀說

客觀說主張犯罪著手的認(rèn)定應(yīng)從客觀事實(shí)出發(fā)，以行為事實(shí)為依據(jù)，而不以行為人的主觀意識(shí)為依據(jù)，來對(duì)犯罪著手進(jìn)行認(rèn)定?？陀^說屬于古典法學(xué)派的觀點(diǎn)，認(rèn)為犯罪行為即便是一開始就有不完成而告終的主觀意思，也不夠構(gòu)成未遂。

(二)主觀說

主觀說主張犯罪著手的認(rèn)定應(yīng)充分結(jié)合行為人的主觀意思來認(rèn)定，不能單單從客觀事實(shí)來認(rèn)定。主觀說認(rèn)為犯罪是行為人主觀意思的外在體現(xiàn)，需要從客觀要件和主觀要件上全面分析犯罪行為。所以，主觀說雖然強(qiáng)調(diào)犯罪著手應(yīng)該以行為人的主觀犯罪意思作為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，但是，它仍以外部行為實(shí)施的時(shí)間點(diǎn)作為實(shí)行行為著手的時(shí)間，從而更好的認(rèn)定犯意。

(三)折中說

綜合客觀說和主觀說的觀點(diǎn)，折中說則是完全考慮行為人的全部行為計(jì)劃，以此為依據(jù)來評(píng)判其危險(xiǎn)性是否迫切，換句話說，就是是否屬于犯罪實(shí)行的著手。

二、犯罪著手認(rèn)定的新標(biāo)準(zhǔn)

(一)犯罪著手的主觀特征

犯罪著手與犯罪預(yù)備在主觀意愿上有著明顯的區(qū)別。犯罪預(yù)備是有階段性停止的打算，雖然行為人主觀意思是準(zhǔn)備好實(shí)施犯罪的條件，但是僅僅是針對(duì)犯罪條件的準(zhǔn)備來說的，隨時(shí)都可能存在停止犯罪行為的打算。犯罪預(yù)備在準(zhǔn)備好犯罪實(shí)施的條件以后，也可能繼續(xù)將預(yù)備推向著手行為，也可能停止犯罪行為的著手。相反，犯罪著手則是行為人已經(jīng)將預(yù)備行為推向了著手行為，沒有階段性停止的打算，行為人在準(zhǔn)備好犯罪條件后，主觀意思上是直接追求犯罪結(jié)果的發(fā)生。因此，對(duì)于犯罪著手的認(rèn)定不能僅僅依靠行為人的客觀動(dòng)作，還需要考慮其主觀特征。即便是同一行為，主觀目的不同，認(rèn)定結(jié)果就會(huì)完全不一樣。

(二)犯罪著手的價(jià)值特征

犯罪著手的價(jià)值特征是不可以被忽略的情況。如果犯罪人主觀上直接追求犯罪結(jié)果的發(fā)生，但是在著手前的一刻，開始主觀控制自己的行為，就不能認(rèn)定犯罪人已經(jīng)開始著手犯罪。也就是說，犯罪人行為在準(zhǔn)備到實(shí)際著手之間還存在這樣的情況，如果行為人開始控制作用于對(duì)象的條件，就不能將其認(rèn)定為犯罪已經(jīng)著手。

三、共同犯罪著手的認(rèn)定

(一)共謀共同正犯著手的認(rèn)定

關(guān)于共謀共同正犯的著手認(rèn)定，主要有全體的解決說和個(gè)別說。全體的解決說通俗來說是指某一犯罪行為的實(shí)施人由兩個(gè)或兩個(gè)以上構(gòu)成，只要其中一個(gè)人未遂，則全體未遂。個(gè)別的解決說是指對(duì)于共同正犯中的每個(gè)行為人的犯罪行為認(rèn)定，需根據(jù)各自的情況分別判定。對(duì)于共謀共同正犯著手的認(rèn)定依然可以依據(jù)犯罪著手的新認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)椋鶕?jù)新行為概念，共謀人在實(shí)施犯罪上都存在主觀意思，同時(shí)有自己獨(dú)立的主觀罪過，為了達(dá)到犯罪目的，共謀人在主觀意思上就想將正犯的行為作為條件，所以，共謀人的犯罪著手在共謀人完成共謀以后，就可以認(rèn)定為著手。共謀共同犯罪人當(dāng)一起完成共謀時(shí)，各個(gè)行為人在主觀意思上已經(jīng)很明確，都希望共同共謀達(dá)成自己的犯罪目的或者主觀上預(yù)想的犯罪條件，也可以，一旦達(dá)成了共謀，就說明各個(gè)行為人都已經(jīng)著手了，那么，共謀的完成就可以作為共謀共同正犯著手認(rèn)定的依據(jù)。

(二)教唆犯著手的認(rèn)定

對(duì)于教唆犯著手的認(rèn)定，一般有兩種觀點(diǎn)。一種認(rèn)為，不管被教唆人是否實(shí)施了犯罪行為，只要教唆犯對(duì)他人進(jìn)行了教唆行為，都已構(gòu)成了犯罪既遂。另一種則認(rèn)為，教唆犯的犯罪行為是否成立，與被教唆人的犯罪行為是否實(shí)施有關(guān)，如果被教唆人實(shí)施了犯罪行為，則教唆犯的犯罪行為成立；反之，如果被教唆人沒有實(shí)施犯罪行為，則教唆犯的犯罪行為不成立。根據(jù)性行為概念分析，教唆犯著手主要是看對(duì)被教唆人的教唆是否完成，在教唆犯罪過程中，教唆人在主觀意思上故意控制自己的行為向被教唆者進(jìn)行唆使，是被教唆者產(chǎn)出犯罪的意圖，從而利用被教唆人的犯罪行為來滿足自己的主觀犯罪意思。教唆犯罪在客觀說存在教唆行為，教唆人有自己的行為，對(duì)被教唆人的犯罪行為進(jìn)行利用或控制，對(duì)于具體的人或物存在狀態(tài)過程，所以，對(duì)于教唆犯著手的認(rèn)定同樣適用犯罪著手認(rèn)定的新標(biāo)準(zhǔn)，不管被教唆人是否實(shí)施了犯罪行為，只要教唆人存在教唆他人犯罪的主管意思和客觀的教唆行為，就可以認(rèn)定為教唆犯著手。

四、結(jié)論

犯罪著手是實(shí)施犯罪行為的起點(diǎn)，對(duì)于原則上不追求預(yù)備犯責(zé)任的國(guó)家，犯罪著手就成為刑罰介入的起點(diǎn)，同時(shí)犯罪著手也是構(gòu)成犯罪未遂的必要條件。所以，研究和解決犯罪著手的認(rèn)定問題具有很強(qiáng)的理論和現(xiàn)實(shí)意義。本文以“新行為理論”作為切入點(diǎn)，對(duì)共謀共同正犯著手和教唆犯著手兩種共同犯罪著手的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分析。

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[3]秦順，劉芳利.淺析實(shí)行行為著手的認(rèn)定[J].法制與社會(huì)，2015，21：143.

中圖分類號(hào)：D924.1

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-4379-(2016)20-0173-01

作者簡(jiǎn)介：劉瑞鋒(1989-)，男，福建漳浦人，本科，平和縣人民檢察院，檢察員。