丁連生

（710063 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

淺析我國互聯(lián)網(wǎng)證券業(yè)務(wù)法律風(fēng)險控制

丁連生

（710063 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

在全球面臨新一輪科技革命與產(chǎn)業(yè)變革的形勢下，互聯(lián)網(wǎng)在促進創(chuàng)新發(fā)展、帶動產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級方面具有獨特地位。而證券行業(yè)作為支撐國家經(jīng)濟發(fā)展的重要金融行業(yè)之一，也面臨來自互聯(lián)網(wǎng)融合的機遇與挑戰(zhàn)。互聯(lián)網(wǎng)證券業(yè)務(wù)作為一個創(chuàng)新，在帶動金融業(yè)發(fā)展的同時也面臨一系列法律風(fēng)險，本文將從互聯(lián)網(wǎng)證券立法、風(fēng)險出發(fā)，淺析我國互聯(lián)網(wǎng)證券業(yè)務(wù)法律風(fēng)險控制。

互聯(lián)網(wǎng)證券業(yè)務(wù)；法律風(fēng)險；防范

互聯(lián)網(wǎng)證券業(yè)務(wù)是隨著互聯(lián)網(wǎng)金融興起而衍生的，傳統(tǒng)的證券公司收入主要依賴于線下對高凈值客戶的維護，而使大量的互聯(lián)網(wǎng)用戶沒有參與到證券交易中來，互聯(lián)網(wǎng)+證券的推行能激活這部分客戶，刺激證券市場的活躍性。我國證券行業(yè)先后嘗試了網(wǎng)上商城、非現(xiàn)場開戶、與互聯(lián)網(wǎng)公司共同成立合資公司，或引入互聯(lián)網(wǎng)公司作為戰(zhàn)略投資者等多種拓展互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的方式。在互聯(lián)網(wǎng)證券業(yè)務(wù)不斷探索中，問題也逐漸顯露出來，加強其法律風(fēng)險控制也突顯出其重要性。

一、互聯(lián)網(wǎng)證券業(yè)務(wù)立法評析

我國互聯(lián)網(wǎng)證券立法起步較晚，2000年4月，中國證監(jiān)會頒布實施了《網(wǎng)上證券業(yè)務(wù)委托暫行管理辦法》，為互聯(lián)網(wǎng)證券交易提供了法律法規(guī)的支持。針對互聯(lián)網(wǎng)證券交易的技術(shù)風(fēng)險與操作風(fēng)險，《網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法》中規(guī)定的要開展網(wǎng)絡(luò)委托業(yè)務(wù)的經(jīng)紀(jì)商必須事先提交風(fēng)險揭示書、網(wǎng)上委托協(xié)議范本等材料并由證監(jiān)會進行審批。風(fēng)險揭示書中有對操作風(fēng)險和技術(shù)風(fēng)險承擔(dān)的提示，網(wǎng)上委托協(xié)議中會對這些風(fēng)險的分擔(dān)進行約定，但是顯而易見的是，經(jīng)紀(jì)商制定這些材料時早已利用格式條款將這些風(fēng)險大量的轉(zhuǎn)嫁給了委托交易的投資者，使得在交易中相對弱勢一方的普通投資者幾乎承擔(dān)了全部風(fēng)險。

2013年3月中國證監(jiān)會取消了對“現(xiàn)場開戶”的限制，2014年5月出臺了《關(guān)于進一步推進證券經(jīng)營機構(gòu)創(chuàng)新發(fā)展的意見》，鼓勵券商通過互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新產(chǎn)品、業(yè)務(wù)和交易方式，實現(xiàn)差異化、專業(yè)化、特色化發(fā)展，使我國證券行業(yè)面臨前所未有的發(fā)展機遇，步入了創(chuàng)新發(fā)展的加速期。

2015年4月13日，根據(jù)中國證券登記結(jié)算有限公司的通知，取消了自然人投資者開立A股賬戶一人一戶的限制，允許自然人投資者根據(jù)實際需要開立多個滬深A(yù)股賬戶及場內(nèi)封閉式基金賬戶，即實行“一人多戶”政策。這一政策的實施會加速券商陣營的分化，非常有利于在市場化機制下競爭力強的公司脫穎而出。高度依賴傳統(tǒng)通道業(yè)務(wù)收入而無法快速轉(zhuǎn)型的證券公司將被市場淘汰；“小而美”專業(yè)型券商將在細(xì)分市場脫穎而出；“大而全”的全服務(wù)券商將在高凈值客戶和機構(gòu)客戶服務(wù)方面取得優(yōu)勢地位。

與此同時，互聯(lián)網(wǎng)證券監(jiān)管立法也沒有停步。2013年，證監(jiān)會發(fā)布《證券投資基金銷售機構(gòu)通過第三方電子商務(wù)平臺開展業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》，規(guī)定的第三方電子商務(wù)平臺開展業(yè)務(wù)的資質(zhì)，需要符合的條件，以及第三方電子商務(wù)平臺代銷基金的相關(guān)規(guī)定。2014年，人民銀行向第三方支付機構(gòu)下發(fā)《支付機構(gòu)網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)管理辦法》（征求意見稿）進一步規(guī)定了證券公司、互聯(lián)網(wǎng)公司開展互聯(lián)網(wǎng)金融的邊界，其中對風(fēng)險控制的考慮，明確規(guī)定不得為客戶辦理或變相辦理支付賬戶透支業(yè)務(wù)。2015年3月證監(jiān)會出臺《證券公司網(wǎng)上證券信息系統(tǒng)技術(shù)指引》，其中第8條規(guī)定：“證券公司應(yīng)當(dāng)將在網(wǎng)上開展證券業(yè)務(wù)的風(fēng)險管理納入證券公司風(fēng)險控制工作范圍，建立健全網(wǎng)上證券風(fēng)險控制管理體系?！边@些都表達著監(jiān)管層對互聯(lián)網(wǎng)券商業(yè)務(wù)的發(fā)展有更高的目標(biāo)和期待。

二、互聯(lián)網(wǎng)證券業(yè)務(wù)面臨的風(fēng)險

第一，互聯(lián)網(wǎng)證券交易法律風(fēng)險。對于互聯(lián)網(wǎng)證券交易中的風(fēng)險，可以根據(jù)風(fēng)險來源將其分為兩類：一類是因互聯(lián)網(wǎng)的運用而增加的證券交易中的傳統(tǒng)風(fēng)險，如投資者隱私被泄露的風(fēng)險、網(wǎng)上欺詐行為等；另一類是因互聯(lián)網(wǎng)的運用而產(chǎn)生的新風(fēng)險類型，如賬戶被盜用、黑客入侵、網(wǎng)絡(luò)及設(shè)備故障等。投資者要網(wǎng)上開戶、交易，必須經(jīng)過證券公司或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商網(wǎng)上的實名注冊認(rèn)證而提交身份證號碼、聯(lián)系電話、住址、收入等隱私信息，但由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的公開性和不安全性，上述信息很容易泄露或者被一些券商、融資企業(yè)用于非正常用途，損害投資者利益。

第二，互聯(lián)網(wǎng)證券犯罪法律風(fēng)險，互聯(lián)網(wǎng)的興起與發(fā)展為證券犯罪提供了成本更低、速度更快、效應(yīng)更強的信息效率干擾渠道。如同當(dāng)前極為常見的電信詐騙一樣，傳統(tǒng)資本市場中的虛假性、誤導(dǎo)性信息主要是依靠電信技術(shù)針對不特定的投資者，通過撥打電話、發(fā)送信息等方式進行傳遞與散布。我們認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)證券犯罪的行為類型主要有信息詐騙、信息操縱和信息濫用。

三、互聯(lián)網(wǎng)證券業(yè)務(wù)法律風(fēng)險防范

第一，互聯(lián)網(wǎng)證券交易法律風(fēng)險的防范。互聯(lián)網(wǎng)證券投資者屬于金融消費者，在收到侵害時除了適用一般的《侵權(quán)責(zé)任法》之外，還應(yīng)當(dāng)從互聯(lián)網(wǎng)金融消費保護的角度出發(fā)。根據(jù)2015年7月18日央行等十部委出臺《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》第16條要求“研究制定互聯(lián)網(wǎng)金融消費者教育規(guī)劃，及時發(fā)布維權(quán)提示。加強互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品合同內(nèi)容、免責(zé)條款規(guī)定等與消費者利益相關(guān)的信息披露工作，依法監(jiān)督處理經(jīng)營者利用合同格式條款侵害消費者合法權(quán)益的違法、違規(guī)行為。構(gòu)建在線爭議解決、現(xiàn)場接待受理、監(jiān)管部門受理投訴、第三方調(diào)解以及仲裁、訴訟等多元化糾紛解決機制。細(xì)化完善互聯(lián)網(wǎng)金融個人信息保護的原則、標(biāo)準(zhǔn)和操作流程。嚴(yán)禁網(wǎng)絡(luò)銷售金融產(chǎn)品過程中的不實宣傳、強制捆綁銷售。人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會會同有關(guān)行政執(zhí)法部門，根據(jù)職責(zé)分工依法開展互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域消費者和投資者權(quán)益保護工作。”

第二，互聯(lián)網(wǎng)證券犯罪法律風(fēng)險的防范。對信息虛假性、誤導(dǎo)性、欺詐性等問題的判斷并不是一個簡單的司法認(rèn)定過程，尤其是在虛假與真實信息摻雜與混合披露的情況下，很難鎖定相關(guān)證券犯罪損害市場信息效率的責(zé)任。成功獲利的信息欺詐、信息操縱、信息濫用等證券犯罪的現(xiàn)實收益遠遠超越了信譽毀損與法律責(zé)任成本， 市場中各類信息優(yōu)勢參與者經(jīng)過正常的利益評估更傾向于為了追逐暴利而寧愿承擔(dān)一定的成本。因此，證券犯罪刑法規(guī)制措施的重點應(yīng)當(dāng)定位于知悉重大未公開信息的內(nèi)部人員、證券經(jīng)營機構(gòu)專業(yè)人員、具有信息影響力的財經(jīng)媒體從業(yè)人員、明星基金經(jīng)理、分析師等市場信息優(yōu)勢者實施的信息欺詐、信息操縱和信息濫用行為。

［1］龔映清.互聯(lián)網(wǎng)金融對證券行業(yè)的影響與對策［N］.證券市場導(dǎo)報，2013-11-18.

［2］劉憲權(quán).互聯(lián)網(wǎng)金融時代證券犯罪的刑法規(guī)制［J］.《法學(xué)》，2015.

［3］潘向東，劉娟秀.互聯(lián)網(wǎng)+證券的未來發(fā)展［J］.《互聯(lián)網(wǎng)+金融》，2015

［4］楊健.互聯(lián)網(wǎng)證券群雄逐鹿［N］上海金融報，2015-1-30.

丁連生，（1991～ ），男，漢族，河北承德人，現(xiàn)為西北政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院經(jīng)濟法專業(yè)2015級碩士研究生。