張志峰 段京京 李方成

（430212 武漢東湖學(xué)院 湖北 武漢）

淺析正當防衛(wèi)

張志峰 段京京 李方成

（430212 武漢東湖學(xué)院 湖北 武漢）

正當防衛(wèi)是我國刑法的一項重要法律制度，是法律賦予公民在國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利受到不法侵害時可采取的正當行為，其目的是鼓勵公民和正在發(fā)生的不法侵害做斗爭，從而保障社會的公共利益以及公民的合法權(quán)利避免受到侵害。但是，法律賦予公民這種權(quán)利也必須正確行使，才能達到正當防衛(wèi)的目的，如果行使不當，反而會危害社會，轉(zhuǎn)化為犯罪行為，因此，必須對正當防衛(wèi)做出必要的嚴格規(guī)定，同時為了避免濫用，對其適用也做了明確的規(guī)定。

正當防衛(wèi)；必要限度；防衛(wèi)過當；特殊防衛(wèi)

一、正當防衛(wèi)的含義

根據(jù)《刑法》第二十條規(guī)定，為使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行中的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。

無限正當防衛(wèi)，是指對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，而采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，仍然屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。

正當防衛(wèi)超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。

二、正當防衛(wèi)的構(gòu)成要件

根據(jù)刑法的規(guī)定，只有同時具備下列五個要件才能構(gòu)成正當防衛(wèi)：

1.起因條件：不法侵害現(xiàn)實存在

正當防衛(wèi)的起因必須是具有客觀存在的不法侵害?！安环ā敝阜钏辉试S的，其侵害行為構(gòu)成犯罪為條件。對于精神病人所為的侵害行為，一般認為可實施正當防衛(wèi)。但是并非針對所有的犯罪行為都可以進行正當防衛(wèi)，例如貪污罪、瀆職罪等等不具有緊迫性和攻擊性的犯罪，一般不適用正當防衛(wèi)制度。不法侵害應(yīng)是由人實施的，對于動物的加害動作予以反擊，原則上系緊急避險而非正當防衛(wèi)。

2.時間條件：不法侵害正在進行

不法侵害正在進行的時候，才能對合法權(quán)益造成威脅性和緊迫性，因此才可以使防衛(wèi)行為具有合法性。不法侵害的開始時間，一般認為以不法侵害人開始著手實施侵害行為時開始，但是在不法侵害的現(xiàn)實威脅十分明顯緊迫，且待其實施后將造成不可彌補的危害時，可以認為侵害行為已經(jīng)開始。

3.主觀條件：具有防衛(wèi)意識

正當防衛(wèi)要求防衛(wèi)人具有防衛(wèi)認識和防衛(wèi)意志。前者是指防衛(wèi)人認識到不法侵害正在進行；后者是指防衛(wèi)人出于保護合法權(quán)益的動機。防衛(wèi)挑撥、相互斗毆、偶然防衛(wèi)等都是不具有防衛(wèi)意識的行為。

4.對象條件：針對侵害人防衛(wèi)

正當防衛(wèi)只能針對侵害人本人防衛(wèi)。由于侵害是由侵害人本人造成的，因此只有針對其本身進行防衛(wèi)，才能保護合法權(quán)益。即使在共同犯罪的情況下，也只能對正在進行不法侵害的人進行防衛(wèi)，而不能對其沒有實行侵害行為的同伙進行防衛(wèi)。也可以是對侵害人所帶協(xié)助其傷害的對象實施。

5.限度條件：沒有明顯超過必要限度

防衛(wèi)行為必須在必要合理的限度內(nèi)進行，否則就構(gòu)成防衛(wèi)過當。

三、防衛(wèi)過當?shù)暮x、特征及罪過形式

防衛(wèi)過當是指防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大的損害應(yīng)當負刑事責任的犯罪行為。具有以下特征：

（1）防衛(wèi)過當?shù)姆缸锟腕w只能是其所構(gòu)成的具體犯罪的客體。對于防衛(wèi)過當，應(yīng)當依據(jù)其罪過形式和客觀行為的性質(zhì)，按照我國刑法分則的有關(guān)條文定罪量刑。

（2）防衛(wèi)過當在客觀上表現(xiàn)為正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害，但其具有防衛(wèi)前提且不具有社會危害性，應(yīng)當減輕或者免除處罰。

（3）防衛(wèi)過當構(gòu)成犯罪的，行為人主觀上必然有罪過。這種罪過表現(xiàn)為行為人對自己的防衛(wèi)行為是否會明顯超過必要限度的主觀心理態(tài)度。

關(guān)于防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式，主要有以下幾種情況：

①防衛(wèi)人明知自己的防衛(wèi)行為會明顯超過正當防衛(wèi)的必要限度而造成重大損害，為了達到正當防衛(wèi)目的而放任這種重大損害發(fā)生的，是間接故意的防衛(wèi)過當。

②防衛(wèi)人知道自己的防衛(wèi)行為可能明顯超過了正當防衛(wèi)的必要限度造成重大損害，但輕信這種重大損害不會發(fā)生，是過于自信過失的防衛(wèi)過當。

③防衛(wèi)人應(yīng)當知道自己的行為明顯超過了正當防衛(wèi)必要限度造成重大損害，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，以至發(fā)生重大損害的，是忽視大意的過失。

④防衛(wèi)過當?shù)男淌仑熑伟▋蓚€方面的內(nèi)容： 一是防衛(wèi)過當?shù)亩ㄗ铮欢欠佬l(wèi)過當?shù)奶幜P。

防衛(wèi)過當本身不是獨立的罪名，對防衛(wèi)過當應(yīng)根據(jù)防衛(wèi)人主觀上的罪過形式及客觀上造成的具體危害結(jié)果來確定罪名。從司法實踐來看，防衛(wèi)過當行為觸犯的罪名主要有（間接）故意殺人罪、過失致死罪、（間接）故意傷害罪和過失重傷罪。為了表明防衛(wèi)過當?shù)那闆r，在制作判決書時，應(yīng)當注明因防衛(wèi)過當而構(gòu)成某種犯罪。

四、特別防衛(wèi)

中國刑法第20條第3款規(guī)定：“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其它嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任?！备鶕?jù)這一規(guī)定，特別防衛(wèi)權(quán)的行使，必須具備三個條件：第一，客觀上存在著嚴重危及人身安全的暴力犯罪，這是行使特別防衛(wèi)權(quán)的前提條件；第二，嚴重的暴力犯罪是正在進行中的，這是行使無限防衛(wèi)權(quán)的時間條件；第三，防衛(wèi)行為只能是針對不法侵害人本人實施的，這是行使無限防衛(wèi)權(quán)的對象條件。

參考資料：

［1］趙秉志，劉志偉.正當防衛(wèi)理論若干爭議問題研究［J］.法律科學(xué)，2001（2）：66-79.

［2］黎宏.論正當防衛(wèi)的主觀條件［J］.法商研究，2007（2）：63-75.

［3］姜偉.新刑法確立的正當防衛(wèi)制度［J］.法學(xué)家，1997（3）：23-25.

張志峰（1992～），男，甘肅蘭州人，武漢東湖學(xué)院文法學(xué)院本科在讀。

段京京（1992～），男，甘肅白銀人，武漢東湖學(xué)院文法學(xué)院本科在讀。

李方成（1992～），男，甘肅白銀人，武漢東湖學(xué)院文法學(xué)院本科在讀。