楊 雪

（110036 遼寧大學(xué)法學(xué)院 遼寧 沈陽）

民間法與社會自治的關(guān)系研究

楊 雪

（110036 遼寧大學(xué)法學(xué)院 遼寧 沈陽）

民間法的存在由來已久，從老子的“無為而治”到現(xiàn)代社會的鄉(xiāng)村民約，一直在起著作用。社會自治是西方社會產(chǎn)物，從文藝復(fù)興時期的人文主義思潮再到思想啟蒙運動的“天賦人權(quán)”以至于現(xiàn)代社會的有限政府理論，社會自治在人們的社會生活中扮演越來越重要的角色。本文從對民間法和社會自治本身的概念及特性出發(fā)，研究民間法和社會自治的關(guān)系。

民間法；國家法；社會自治

一、民間法釋義

（一）民間法概念

與國家法對應(yīng)，民間法在中國已經(jīng)有很長的歷史，但是將其稱為一個法律名詞，是我國法學(xué)界學(xué)者在研究外國法學(xué)概念時中國化的產(chǎn)物。蘇力先生認(rèn)為“民間法是在社會中衍生的、為社會所接受的規(guī)則”。［1］梁治平先生主張“民間法主要指這樣一種知識傳統(tǒng)，它生于民間，出于習(xí)慣乃由鄉(xiāng)民長期生活、勞作、交往和利益沖突中顯現(xiàn)，因而具有自發(fā)性和豐富的地方色彩”。

（二）民間法的特征

第一，地域性。民間法在不同地區(qū)有著不同的形式。

民族性。因各民族所具有的風(fēng)俗習(xí)慣的不同，不同地區(qū)的民間法也各具差異。

自發(fā)性。在各地區(qū)各民族治理自己地方事務(wù)的過程中，為維護(hù)本地區(qū)的繁榮穩(wěn)定，各地自發(fā)形成一系列的民間法。

二、民間法的作用

我國是成文法國家，在社會生活中各個方面都逐漸實現(xiàn)法治的過程中，民間法仍發(fā)揮著其規(guī)范與規(guī)制作用。具體表現(xiàn)在：

（一）彌補法律漏洞

法律的規(guī)定具有滯后性，不可能關(guān)注到社會的方方面買呢，這時就需要民間法來彌補法律的漏洞。

（二）輔助法律的實施

在民間自發(fā)形成民間法的過程中，人們自然形成了對法律的信仰，成文法在無法得到廣泛自覺遵守時，民間法就成為了輔助法律實施的重要力量。因其在長期潛移默化實行過程中，已經(jīng)被民眾所接受，使得民眾更加能夠接受法律的推行實施。

（三）維護(hù)社會基層的穩(wěn)定

作為社會生活重要的組成部分，民間法有著調(diào)節(jié)社會機(jī)制的作用。特別是在一些偏遠(yuǎn)的，較為落后的，法治健全還不完善的山區(qū)，民間法彌補了法律在當(dāng)?shù)夭荒軌驈氐淄菩械臍v史因素，不僅保證當(dāng)?shù)氐膫鹘y(tǒng)習(xí)慣得以保留，也起到了規(guī)制當(dāng)?shù)厣畹淖饔谩?/p>

三、社會自治的釋義

（一）社會自治的概念

社會自治單獨作為一種自治類型，是一種權(quán)利而非權(quán)力，是社會中的某部分人在將必要的權(quán)力交給國家后，單獨對某一部分社會生活進(jìn)行管理的，由自己保留的權(quán)利。具體的，理解社會自治可以從兩個角度去剖析：一是個人意義上的自治；二是社群意義上的自治。在實體法方面，個人意義的自治是指法律賦予公民的，由公民個人享受的權(quán)利與自由。社群意義上的自治是指在整個社會生活中由全體公民所享有的自治權(quán)利。社群意義上的自治權(quán)與國家公權(quán)力的關(guān)系更為緊密。社群意義的自治主要為了防止國家公權(quán)力的過度膨脹，防止權(quán)力濫用，為了更好地監(jiān)督管理國家權(quán)力的實施。

（二）社會自治的分類

社會自治主要可以分為居民自治、村民自治、社區(qū)自治、行業(yè)自治、社團(tuán)自治等等。實現(xiàn)社會治理模式的轉(zhuǎn)變，逐漸走向“善治”就是社會自治發(fā)展的目標(biāo)。俞可平認(rèn)為，“‘善治’的本質(zhì)特征就在于它是政府與公民對公共生活的合作管理，是政治國家與公民社會的一種新穎關(guān)系”。［3］在管理社會公共事務(wù)中，不僅只是國家的一元的、自上而下的治理，而是充分發(fā)揮社會自治的功能，發(fā)展社會各種自治組織，實現(xiàn)治理主體的多元化，實現(xiàn)政府和公民的有效合作。

四、民間法與社會自治的關(guān)系

（一）民間法與社會自治區(qū)別

（1）形成時間不同。民間法形成的時間早于社會自治。早在國家形成之前，在社會群體間就形成了規(guī)則，道德觀念。社會自治權(quán)是在國家形成之后，人民人將必要的權(quán)利交給國家后，由自己行使的權(quán)利。

（2）范圍不同。民間法在國家社會生活中存在不同的形式，尤其是在不同地區(qū)、不同民族更是多種多樣。而社會自治的范圍相對來說就更加廣泛了。

（3）法律意義不同。民間法由風(fēng)俗習(xí)慣長期演變而來，適應(yīng)各個地區(qū)各個民族的生活傳統(tǒng)與習(xí)慣，但它并非正式的國家法，并非國家正式授權(quán)而來。而社會自治具有國家的授權(quán)性，存在于法律授權(quán)的范圍之內(nèi)。

（二）民間法與社會自治的聯(lián)系

1.維護(hù)社會穩(wěn)定

民間法和社會自治都是自我管理，用組織內(nèi)部規(guī)則來約束成員，這就減少了國家法的干涉，減少訴訟的成本。與此同時，民間法與社會自治也維護(hù)了基層社會的穩(wěn)定性，更有利于維護(hù)我國的和諧社會的構(gòu)想。

2.民間法與基層自治

基層自治作為社會自治的一種形式，其包括農(nóng)村村民自治和城市的街道辦事處。鄉(xiāng)村與社區(qū)作為構(gòu)成社會生活的最基本的單元，數(shù)量多，分布廣，因此，自建國以來，國家大力推進(jìn)法治建設(shè)，設(shè)立了基層群眾自治制度。但是，國家法律深入基層的過程，不可能一帆風(fēng)順，必定會產(chǎn)生一定的摩擦。農(nóng)村基層的民間法是人們主動遵循的傳統(tǒng)規(guī)矩，對于爭端的解決，多用調(diào)解的方式，人們不愿意進(jìn)行訴訟，主要原因是農(nóng)村生活是熟人社會。這種時候，調(diào)解的優(yōu)勢就自然得以顯現(xiàn)，調(diào)解能使?fàn)幾h雙反得到互為滿意的結(jié)果。相比于國家法有時顯得僵硬的法律條文更具人性化，后續(xù)的執(zhí)行也比較利于進(jìn)行。在這個方面民間法與基層自治存在著先天的優(yōu)勢。

五、結(jié)語

通過對民間法和社會自治關(guān)系的研究，發(fā)現(xiàn)民間法與社會自治既有區(qū)別又相互聯(lián)系，二者是相輔相成的關(guān)系。不能單純的認(rèn)為民間法只是傳統(tǒng)的、邊緣地帶的、鄉(xiāng)村社會的，地方性的。因而民間法都是消極的，與國家法沖突的，是法治的異己力量。其實，一部分民間法隨著時代的變遷已經(jīng)消失，成為歷史的一部分?，F(xiàn)代社會的民間法和社會自治關(guān)系越來越緊密，所以，我們應(yīng)該更加重視現(xiàn)代人的實踐，注重中國民間社會在當(dāng)下時空條件中，解決當(dāng)代現(xiàn)實問題而創(chuàng)造的鮮活的“本土資源”。

［1］蘇力.法治及其本土資源.北京：中國政法大學(xué)出版社.1996.

［2］梁治平.清代習(xí)慣法：國家與社會.北京：中國政法大學(xué)出版社.1996.

［3］俞可平；《治理與善治》，北京，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2000年版.

楊雪（1988，02～），女，遼寧大連人，遼寧大學(xué)法學(xué)院在讀研究生。