公司章程在公司經(jīng)營(yíng)管理中的價(jià)值及其實(shí)現(xiàn)

◎賈黎娜（天津南開(kāi)大學(xué)法學(xué)院，天津300071）

公司作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)最活躍的分子，是社會(huì)財(cái)富的最大創(chuàng)造者，推動(dòng)著投資增長(zhǎng)和資本積累。公司行為最重要的依據(jù)是《公司法》和公司章程?！豆痉ā肥菄?guó)家意志的產(chǎn)物，公司章程則是公司發(fā)起人或股東制定的，具有較大的自治性。從某種程度上講，公司章程比《公司法》更為重要。公司章程制定不合理、執(zhí)行監(jiān)管不力等因素都會(huì)影響公司章程價(jià)值的發(fā)揮，研究如何通過(guò)公司章程條款個(gè)性化設(shè)計(jì)使公司章程符合公司特點(diǎn)，可以使公司章程充分發(fā)揮其在經(jīng)營(yíng)管理中的價(jià)值。

1　公司章程的內(nèi)容

公司章程的定義不盡相同，但一般包含以下要素：公司章程是發(fā)起人、股東的一致意思表示；是調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的書(shū)面文件；對(duì)公司、股東和管理人員都具有約束力；是公司成立的基礎(chǔ)；是一種公司自治規(guī)則。

公司章程的內(nèi)容分為絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)三類(lèi)。絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是《公司法》規(guī)定公司章程必須記載的事項(xiàng)，缺少其中任何一項(xiàng)，整個(gè)章程無(wú)效。絕對(duì)必要記載事項(xiàng)體現(xiàn)《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)范要求，由此形成的章程條款不屬于公司章程條款個(gè)性化設(shè)計(jì)的范圍。相對(duì)列舉事項(xiàng)是指，雖然《公司法》予以列舉，但公司章程可以選擇是否記載的事項(xiàng)。任意記載事項(xiàng)是指在《公司法》規(guī)定的記載事項(xiàng)之外，公司章程自由記載的事項(xiàng)。相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)如載入章程，則發(fā)生法律效力，如不載入，不影響整個(gè)章程的效力。股東或發(fā)起人根據(jù)《公司法》授權(quán)創(chuàng)制的章程條款在性質(zhì)上屬于相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)，是章程條款個(gè)性化設(shè)計(jì)的內(nèi)容。

2　公司章程在公司經(jīng)營(yíng)管理中的價(jià)值

2.1公司章程是公司獨(dú)立人格的基礎(chǔ)和體現(xiàn)，是公司治理的重要依據(jù)

公司的獨(dú)立人格體現(xiàn)在公司獨(dú)立于股東，具有權(quán)利能力和行為能力，具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，有完整的組織架構(gòu)，能夠自主決策等方面。公司章程確立公司的制度基礎(chǔ)，使公司獲得權(quán)利能力和行為能力；詳細(xì)記錄公司資本，使公司資本成為確定的、具體的數(shù)額，使公司有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)；對(duì)公司的股東（大）會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及高級(jí)管理人員的職責(zé)進(jìn)行規(guī)定，

為公司搭建起完整的組織架構(gòu)。因此，公司章程是公司獲得法人資格的基礎(chǔ)，是法人的獨(dú)立人格的體現(xiàn)。另外，發(fā)起人或股東起草公司章程時(shí)的協(xié)商和博弈，有利于公司章程對(duì)可能出現(xiàn)的“內(nèi)部人控制”、大股東控制現(xiàn)象加以約束。公司章程對(duì)股東大會(huì)和監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督機(jī)制、董事會(huì)的決策機(jī)制以及管理者的激勵(lì)機(jī)制等進(jìn)行規(guī)定，使公司能夠順暢運(yùn)轉(zhuǎn)，使公司行為更加規(guī)范。因此，公司章程為公司治理提供了法律依據(jù)。

2.2公司章程是公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基本依據(jù)

公司章程記載了公司的資信能力、組織架構(gòu)、承擔(dān)責(zé)任的能力和方式、公司機(jī)構(gòu)的職權(quán)、公司與股東的關(guān)系以及公司與高級(jí)管理人員的關(guān)系等內(nèi)容。公司章程的公開(kāi)構(gòu)成，公司重大信息、重大事項(xiàng)的披露，有利于保護(hù)股東（現(xiàn)實(shí)投資者）和社會(huì)公眾（潛在投資者）的知情權(quán)，便于股東和社會(huì)公眾知悉公司經(jīng)營(yíng)狀況，有利于股東行使監(jiān)督權(quán)，為社會(huì)公眾的投資決策提供參考。對(duì)于債權(quán)人而言，公司章程公開(kāi)便于債權(quán)人知曉公司情況，使其能夠充分、及時(shí)的行使自己的債權(quán)。對(duì)于潛在的債權(quán)人而言，公司章程公開(kāi)能夠使其正確預(yù)估自己承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，并有效控制交易風(fēng)險(xiǎn)。因此，公司章程為投資者和債權(quán)人與公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往提供了資信依據(jù)，是公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法律依據(jù)。

2.3公司章程是維護(hù)股東利益的基本保證

根據(jù)美國(guó)學(xué)者貝利（Berle）和米恩斯（Means）的兩權(quán)分離理論，現(xiàn)代公司的所有權(quán)與控制權(quán)分離，公司實(shí)際由職業(yè)經(jīng)理組成的“控制者集團(tuán)”所控制。伴隨著這一現(xiàn)象的產(chǎn)生，公司的權(quán)力重心會(huì)出現(xiàn)轉(zhuǎn)移，股東大會(huì)的權(quán)力縮小，董事會(huì)的權(quán)力擴(kuò)大，股東對(duì)公司的控制減弱。股東為了使公司能朝著自己預(yù)定的方向發(fā)展，可以通過(guò)公司章程條款設(shè)計(jì)來(lái)制約公司管理者，實(shí)現(xiàn)所有權(quán)與控制權(quán)的制衡。發(fā)起人或股東可以協(xié)商決定公司組織結(jié)構(gòu)、公司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、議事規(guī)則等事項(xiàng)，并將這些事項(xiàng)在公司章程中予以記載；還可以在公司章程中規(guī)定高級(jí)管理人員的任職資格、選任方式、選任程序，高級(jí)管理人員的職權(quán)和應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，以及高級(jí)管理人員的離職、競(jìng)業(yè)禁止等內(nèi)容。當(dāng)股東權(quán)益受到高級(jí)管理人員的侵害時(shí)，股東可以依據(jù)公司章程的規(guī)定訴諸法律。這些安排使公司章程成為維護(hù)股東利益的基本形式和制度保證。

2.4公司章程在訴訟中的價(jià)值

公司章程在訴訟中有對(duì)抗功能和準(zhǔn)據(jù)功能?；诠菊鲁痰墓_(kāi)性，股東、債權(quán)人、社會(huì)公眾及與公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的人均被推定已知悉該章程中規(guī)定的內(nèi)容。公司章程的對(duì)抗功能僅限于惡意第三人。例如，公司章程就經(jīng)理的職權(quán)范圍作出明確規(guī)定，該公司經(jīng)理超出職權(quán)范圍與第三人訂立合同。如果有證據(jù)能夠證明第三人對(duì)經(jīng)理的越權(quán)行為明知，公司章程可以對(duì)抗該第三人。公司章程在訴訟中的準(zhǔn)據(jù)功能是指公司章程可以作為訴訟裁判的非法律依據(jù)。公司章程的準(zhǔn)據(jù)功能源于公司章程的“憲法”地位。法院在審理公司法案件時(shí)應(yīng)特別關(guān)注公司章程的規(guī)定。例如，公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等故意或重大過(guò)失違反公司章程，使股東利益受到侵害，股東依據(jù)公司章程的規(guī)定向其主張權(quán)利，法院在審理時(shí)應(yīng)對(duì)公司章程的規(guī)定有所了解，如果董事、監(jiān)事、經(jīng)理行為在公司章程約束范圍內(nèi)，法院可以依據(jù)公司章程條款解決糾紛。

猶如一部好憲法是憲政的前提，一個(gè)符合公司特點(diǎn)的章程是公司規(guī)范運(yùn)行的前提。如果

一個(gè)公司能夠根據(jù)自己的實(shí)際情況和現(xiàn)實(shí)需求，事先通過(guò)章程條款設(shè)計(jì)對(duì)公司組織、運(yùn)行、監(jiān)督等作出合理的安排，將有助于促進(jìn)公司規(guī)范運(yùn)行和內(nèi)部糾紛的解決，有助于實(shí)現(xiàn)公司章程在公司經(jīng)營(yíng)管理中的價(jià)值。因此，在制定公司章程時(shí)應(yīng)研究如何進(jìn)行公司章程條款的個(gè)性化設(shè)計(jì)。

3　公司章程條款個(gè)性化設(shè)計(jì)

公司能夠設(shè)計(jì)章程條款源于《公司法》的授權(quán)和商法的私法自治原則。章程條款個(gè)性化設(shè)計(jì)的方法有如下幾種。

3.1細(xì)化《公司法》的原則性規(guī)定

細(xì)化《公司法》的規(guī)定并不意味著重復(fù)或抄襲《公司法》的規(guī)定，而是結(jié)合公司實(shí)際將《公司法》中過(guò)于原則的規(guī)定進(jìn)行細(xì)化。一般是將《公司法》中過(guò)于抽象的強(qiáng)制性規(guī)定（絕對(duì)必要記載事項(xiàng)）或公司決定載入公司章程的授權(quán)性規(guī)定（相對(duì)必要記載事項(xiàng)）進(jìn)行細(xì)化。例如，《公司法》對(duì)股份有限公司的股東大會(huì)議事規(guī)則和表決程序有規(guī)定，但規(guī)定過(guò)于原則，不夠具體。公司章程的附件中可以增加股東大會(huì)議事規(guī)則部分，詳細(xì)規(guī)定股東大會(huì)的召開(kāi)和表決程序，包括通知、登記、提案的審議、投票、計(jì)票、表決結(jié)果的宣布、會(huì)議決議的形成、會(huì)議記錄及其簽署、公告，以及股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)的授權(quán)原則等內(nèi)容。

3.2補(bǔ)充《公司法》的空白性規(guī)定

這一方法是指根據(jù)《公司法》的空白授權(quán)性規(guī)定創(chuàng)制章程條款。例如，我國(guó)《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)取決于股東自身需求，有限責(zé)任公司的法定代表人可以由董事長(zhǎng)擔(dān)任，也可以由執(zhí)行董事或總經(jīng)理?yè)?dān)任。不同的人擔(dān)任相應(yīng)的職權(quán)和職責(zé)不同，對(duì)此法律并不加以干涉，完全由公司章程規(guī)定。再如，《公司法》規(guī)定，股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)除享有法定職權(quán)外，還包括“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”。根據(jù)這一授權(quán)性規(guī)定，公司章程可以根據(jù)公司自身情況規(guī)定股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的其他職權(quán)。

3.3利用《公司法》的排除性規(guī)定

《公司法》允許公司章程排除其任意性規(guī)范的適用，授權(quán)公司章程“另有規(guī)定”。例如，我國(guó)《公司法》關(guān)于股東行使表決權(quán)的規(guī)定，允許股東自主約定不按照出資比例行使。公司新增資本時(shí)，股東按照出資比例認(rèn)繳新增資本，但是公司章程另有規(guī)定的除外。公司章程可以根據(jù)本公司情況或股東意愿約定公司新增資本時(shí)，股東認(rèn)繳的額度。再如，《公司法》第42條對(duì)股東會(huì)會(huì)議通知之時(shí)間的規(guī)定，“應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定的除外?！惫菊鲁虠l款可以充分利用這一規(guī)定，創(chuàng)制有利于公司管理的股東會(huì)會(huì)議通知條款。

3.4變通《公司法》的任意性規(guī)定

變通《公司法》的任意性規(guī)定是指設(shè)計(jì)章程條款時(shí)，以《公司法》的任意性規(guī)定為參照，結(jié)合公司自身情況對(duì)內(nèi)容進(jìn)行增減，使章程條款內(nèi)容符合公司需求。例如，我國(guó)《上市公司章程指引》為上市公司提供了章程范本。除《公司法》規(guī)定的章程必須包含的條款外，上市公司可以對(duì)《上市公司章程指引》的其他內(nèi)容進(jìn)行刪除或修改，只須向證監(jiān)會(huì)說(shuō)明即可。

4　章程條款個(gè)性化設(shè)計(jì)的注意事項(xiàng)

4.1公司章程應(yīng)清晰界定高級(jí)管理人員的職責(zé)

公司章程對(duì)公司高級(jí)管理人員的職權(quán)進(jìn)行清晰的劃定，有利于這些職位更好的發(fā)揮作用。需要注意的是，《公司法》在股東會(huì)、董事會(huì)等機(jī)構(gòu)的職權(quán)設(shè)置方面，用語(yǔ)比較概括、抽象，可操作性較差。因此，在實(shí)踐中，可以針對(duì)不同事項(xiàng)作出明確規(guī)定并給予相關(guān)內(nèi)部機(jī)構(gòu)和人員明確的授權(quán)。例如，一個(gè)有多個(gè)子公司、分公司的上市公司的公司章程可以作出如下規(guī)定：對(duì)外捐贈(zèng)或贊助事項(xiàng)，應(yīng)根據(jù)不同的額度，由總經(jīng)理、董事會(huì)和股東大會(huì)分別行使；當(dāng)子公司其他股東轉(zhuǎn)讓其所持股權(quán)時(shí)，公司行使或放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，一般授權(quán)董事長(zhǎng)行使；分支機(jī)構(gòu)的設(shè)置，一般比照內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置權(quán)限，由董事會(huì)行使；銀行貸款融資應(yīng)根據(jù)不同的額度，授權(quán)總經(jīng)理和董事長(zhǎng)行使相關(guān)權(quán)力；廢舊物資處置，一般應(yīng)由董事會(huì)行使等。

4.2章程條款的設(shè)計(jì)要有前瞻性

公司章程的起草在公司設(shè)立之前，但效力不僅及于公司存續(xù)期間，還及于公司解散之時(shí)；不僅及于參與起草章程的發(fā)起人和股東，還及于后續(xù)加入公司的股東。加之現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展迅速，企業(yè)所處的外部環(huán)境不斷變化，公司在不同時(shí)期對(duì)章程的內(nèi)容有不同的需求，這就要求公司章程條款的設(shè)計(jì)要具有一定的前瞻性。例如，隨著通信技術(shù)的快速發(fā)展，人們之間的交流渠道多樣化。公司章程在股東大會(huì)的通知方式上可以不局限于掛號(hào)信、報(bào)紙媒體公告等方式，還可以采用電話通知、短信通知、郵件通知、官方

網(wǎng)站公告等方式。最高人民法院于2015年2月4日發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》中規(guī)定，網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成或者存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的信息可以視為民事案件中的證據(jù)。公司章程可以將股東大會(huì)的通知方式擴(kuò)大到QQ、官方微博、官方微信平臺(tái)等新興通訊方式，同時(shí)要確保消息的真實(shí)性、發(fā)布渠道的正規(guī)性，并做好技術(shù)保障和通知回復(fù)記錄。

4.3創(chuàng)制章程條款應(yīng)在法律規(guī)定限度內(nèi)

公司設(shè)計(jì)章程條款的自由不是絕對(duì)的自由，而是法律許可范圍內(nèi)的自由。公司章程條款設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)不與法律的強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸；不得違背法律的基本原則；不得缺少《公司法》規(guī)定的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)。股東或發(fā)起人在設(shè)計(jì)公司章程條款時(shí)要把握好自由與限制之間的度。

如果把制定公司章程比作“立法”，那么公司章程的貫徹落實(shí)就是“執(zhí)法”。公司章程制定的好壞固然重要，但能否得到有效執(zhí)行更為重要。公司章程條款個(gè)性化設(shè)計(jì)能夠使公司章程更符合公司實(shí)際，增強(qiáng)公司章程的可操作性，有利于公司章程的貫徹落實(shí)，是公司章程價(jià)值能否得到充分發(fā)揮的先決條件。同時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)制定配套管理制度，通過(guò)強(qiáng)有力的貫徹執(zhí)行，將公司章程的精神和規(guī)定融入公司文化，融入公司經(jīng)營(yíng)管理的每個(gè)環(huán)節(jié)中，才能把“死”的章程規(guī)定轉(zhuǎn)變?yōu)椤盎睢钡墓芾砟芰?，才能使公司章程價(jià)值得到充分發(fā)揮。