王景龍++王立輝+王世玲+徐建軍

在全球經(jīng)濟(jì)一體化的大背景下，探礦、采油……很多企業(yè)把業(yè)務(wù)做到了海外，工人中不乏有大量的農(nóng)民工、派遣工。針對“境外打工人”常常遇到的如何繳納工傷保險(xiǎn)、如何認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系、如何鑒定工傷、如何賠償?shù)葐栴}，現(xiàn)結(jié)合案例一一解答。

工傷保險(xiǎn)如何繳納

案例

張某大學(xué)畢業(yè)后，與國內(nèi)一家油田公司簽約成為合同制工人。前不久該公司在非洲與當(dāng)?shù)氐墓竞献鏖_發(fā)了一個(gè)油田，張某主動(dòng)報(bào)名出國采油。在一次遭遇不明身份武裝分子襲擊中，張某受傷。張某出國時(shí)，國內(nèi)公司停繳了他的工傷保險(xiǎn)，說是在國外繳納，可國外的公司并沒有為其繳費(fèi)。為此張某很糾結(jié)，不知道如何維權(quán)。

法官說法

《工傷保險(xiǎn)條例》第二條規(guī)定：中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所等組織和有雇工的個(gè)體工商戶應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn)，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。《工傷保險(xiǎn)條例》第四十四條規(guī)定：職工被派遣出境工作，依據(jù)前往國家或者地區(qū)的法律應(yīng)當(dāng)參加當(dāng)?shù)毓ｋU(xiǎn)的，參加當(dāng)?shù)毓ｋU(xiǎn)，其國內(nèi)工傷保險(xiǎn)關(guān)系中止；不能參加當(dāng)?shù)毓ｋU(xiǎn)的，其國內(nèi)工傷保險(xiǎn)關(guān)系不中止。

《對外勞務(wù)合作管理?xiàng)l例》第十三條也規(guī)定：對外勞務(wù)合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)為勞務(wù)人員購買在國外工作期間的人身意外傷害保險(xiǎn)。但是，對外勞務(wù)合作企業(yè)與國外雇主約定由國外雇主為勞務(wù)人員購買的除外?！秳趧?dòng)法》第七十三條規(guī)定，勞動(dòng)者在因工傷殘或者患職業(yè)病的情形下，有依法享受社會保險(xiǎn)待遇的權(quán)利。勞動(dòng)者無論在國內(nèi)或國外勞動(dòng)，都應(yīng)享受工傷保險(xiǎn)待遇。用人單位都要對勞動(dòng)者的工傷負(fù)責(zé)。同時(shí)，對外勞務(wù)合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)為勞務(wù)人員購買在國外工作期間的人身意外傷害保險(xiǎn)。

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第六十二條規(guī)定，依照規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。

因此，派遣張某出國的國內(nèi)公司應(yīng)當(dāng)給張某繳納工傷保險(xiǎn)，并對張某的工傷負(fù)責(zé)。

勞動(dòng)關(guān)系如何認(rèn)定

案例

郝某是一位農(nóng)民，不久前被一個(gè)私人工頭招聘到某建筑裝潢公司。公司同意聘用后，由該工頭給郝某辦理出國手續(xù)，帶到該公司設(shè)在南亞的建筑裝潢公司從事裝修工作。郝某在給當(dāng)?shù)匾患屹Q(mào)易公司裝墻壁燈時(shí)，被鐵釘刺傷了眼睛。國內(nèi)、國外的公司都沒給郝某上工傷保險(xiǎn)，也都不承認(rèn)與郝某有勞動(dòng)關(guān)系。郝某找不到帶他出國的工頭，幾經(jīng)輾轉(zhuǎn)后回國，得不到治療的眼睛已經(jīng)失明。

法官說法

《勞動(dòng)合同法》第十條規(guī)定：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立”。是否存在勞動(dòng)關(guān)系可以從所簽的勞動(dòng)合同考察，沒有簽訂勞動(dòng)合同的可依據(jù)原勞動(dòng)和社會保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》確定：用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

某建筑裝潢公司設(shè)在南亞當(dāng)?shù)氐墓?，是國?nèi)公司的一部分，國外公司應(yīng)當(dāng)視為國內(nèi)公司勞動(dòng)者的一個(gè)工作地點(diǎn)?！秾ν鈩趧?wù)合作管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定，國外的企業(yè)、機(jī)構(gòu)或者個(gè)人不得在中國境內(nèi)招收勞務(wù)人員赴國外工作。勞務(wù)中介是通過向用人單位和勞動(dòng)者提供職業(yè)介紹服務(wù)，并收取一定職業(yè)介紹費(fèi)用的活動(dòng)。帶郝某出國的工頭應(yīng)屬于非法中介。郝某和用人的公司存在勞動(dòng)關(guān)系，郝某的工傷損害賠償，可要求所在公司的國內(nèi)公司承擔(dān)。

工傷如何鑒定

案例

于某是國內(nèi)某筑路公司的筑路工，一家已取得對外勞務(wù)合作經(jīng)營資格的某公司，組織于某等一批人出國勞務(wù)，在南美為一中外合資企業(yè)修路。于某在工作中不幸遭遇龍卷風(fēng)，被雜物砸傷腰部，導(dǎo)致脊椎多處骨折，不能起床行走。經(jīng)過當(dāng)?shù)蒯t(yī)院治療，目前傷情基本穩(wěn)定。于某想進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定，但不知道應(yīng)該在國內(nèi)還是國外進(jìn)行。

法官說法

發(fā)生工傷后在哪兒進(jìn)行工傷鑒定，這要看在哪兒繳納的工傷保險(xiǎn)。如果在海外工作期間參加了當(dāng)?shù)氐墓ｋU(xiǎn)，那就要按照當(dāng)?shù)氐姆蛇M(jìn)行工傷認(rèn)定、鑒定、理賠。如果在國內(nèi)繳納的工傷保險(xiǎn)，工傷認(rèn)定、鑒定應(yīng)回國內(nèi)進(jìn)行。如果回國鑒定，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第二十三條規(guī)定，勞動(dòng)能力鑒定由用人單位、工傷職工或者其近親屬向設(shè)區(qū)的市級勞動(dòng)能力鑒定委員會提出申請，并提供工傷認(rèn)定決定和職工工傷醫(yī)療的有關(guān)資料。

因此，于某的勞動(dòng)能力鑒定的地點(diǎn)選擇，需要根據(jù)其繳納工傷保險(xiǎn)的具體地方而定。

沒上工傷保險(xiǎn)咋賠

案例

趙某是一家煉鋼廠的工人，下崗在家待業(yè)多年。經(jīng)朋友介紹，趙某辦了商務(wù)簽證去歐洲某地一家鋼廠工作。趙某上班時(shí)，一處停在空中2 m高的行車出現(xiàn)故障，抓斗中的鐵塊掉落砸中其頭部。趙某當(dāng)場暈倒，傷勢嚴(yán)重。在當(dāng)?shù)刂委熞欢螘r(shí)間后，趙某被廠方護(hù)送回國治療，并委托客戶一家進(jìn)出口貿(mào)易的公司經(jīng)理吳某代為照料。吳某為趙某墊付了20多萬元醫(yī)療費(fèi)。趙某住院治療一段時(shí)間后，就回家靜養(yǎng)，可再無人問津他的病情。最近趙某一紙?jiān)V狀將吳某告上法庭。經(jīng)過法庭調(diào)查，雖然趙某提供了相關(guān)證據(jù)，但不能證明吳某或吳某所在企業(yè)與趙某之間存在雇傭、派遣關(guān)系，法庭沒有支持趙某的訴訟請求。

法官說法

《勞動(dòng)合同法》第九十二條規(guī)定，用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！豆ｋU(xiǎn)條例》第六十二條規(guī)定：依照規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用?！秾ν鈩趧?wù)合作管理?xiàng)l例》第十一條、第二十七條規(guī)定：對外勞務(wù)合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)與國外雇主訂立書面勞務(wù)合作合同；未與國外雇主訂立書面勞務(wù)合作合同的，不得組織勞務(wù)人員赴國外工作。勞務(wù)合作合同應(yīng)當(dāng)載明與勞務(wù)人員權(quán)益保障相關(guān)的下列事項(xiàng)：……（四）勞務(wù)人員社會保險(xiǎn)費(fèi)的繳納；（五）勞務(wù)人員的勞動(dòng)條件、勞動(dòng)保護(hù)、職業(yè)培訓(xùn)和職業(yè)危害防護(hù)；……（八）勞務(wù)人員人身意外傷害保險(xiǎn)的購買等。

《對外勞務(wù)合作管理?xiàng)l例》第二十九條還規(guī)定：對外勞務(wù)合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)協(xié)助勞務(wù)人員，與國外雇主訂立確定勞動(dòng)關(guān)系的合同，并保證合同中有關(guān)勞務(wù)人員權(quán)益保障的條款與勞務(wù)合作合同相應(yīng)條款的內(nèi)容一致。勞務(wù)人員在國外實(shí)際享有的權(quán)益不符合合同約定的，對外勞務(wù)合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)協(xié)助勞務(wù)人員維護(hù)合法權(quán)益，要求國外雇主履行約定義務(wù)、賠償損失；勞務(wù)人員未得到應(yīng)有賠償?shù)?，有?quán)要求對外勞務(wù)合作企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。對外勞務(wù)合作企業(yè)不協(xié)助勞務(wù)人員向國外雇主要求賠償?shù)?，勞?wù)人員可以直接向?qū)ν鈩趧?wù)合作企業(yè)要求賠償。勞務(wù)人員在國外實(shí)際享有的權(quán)益不符合用工項(xiàng)目所在國家或者地區(qū)法律規(guī)定的，對外勞務(wù)合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)協(xié)助勞務(wù)人員維護(hù)合法權(quán)益，要求國外雇主履行法律規(guī)定的義務(wù)、賠償損失。

然而，《對外勞務(wù)合作管理?xiàng)l例》第八條規(guī)定：對外勞務(wù)合作企業(yè)不得允許其他單位或者個(gè)人以本企業(yè)的名義，組織勞務(wù)人員赴國外工作。任何單位和個(gè)人不得以商務(wù)、旅游、留學(xué)等名義組織勞務(wù)人員赴國外工作。

因此，由于趙某屬于非法出國勞務(wù)，其合法權(quán)益很難受到法律保護(hù)，維權(quán)之路將困難重重。

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