石奎等

摘要：目前，洗錢行為呈上游犯罪高發(fā)、可疑交易規(guī)模擴(kuò)大、金融體系被利用的風(fēng)險(xiǎn)增強(qiáng)等趨勢(shì)。洗錢行為的治理，資金監(jiān)管是關(guān)鍵，刑法應(yīng)對(duì)是保障。司法認(rèn)定中，應(yīng)恪守以下原則：一是洗錢罪的主體不包括上游犯罪人；二是上游犯罪分子將違法所得及其產(chǎn)生的收益贈(zèng)與他人，接受人應(yīng)認(rèn)定為窩藏毒贓罪；三是洗錢罪與其他犯罪的界限應(yīng)從犯罪的構(gòu)成要件上去把握。

關(guān)鍵詞： 洗錢行為；理論依據(jù)；法律應(yīng)對(duì)

中圖分類號(hào)：D922.23文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1003-7217（2015）04-0136-05

修正后的《刑法》第191條對(duì)洗錢罪做了明確界定，洗錢行為不但侵犯了司法機(jī)關(guān)的正常經(jīng)營活動(dòng)，同時(shí)也危害到金融管理秩序。刑事法規(guī)制洗錢行為的主要依據(jù)是該行為借助金融工具和手段達(dá)到掩飾、隱瞞犯罪所得以及所產(chǎn)生的收益來源和性質(zhì)①。鑒于此，對(duì)關(guān)涉國家利益的金融秩序的破壞才是刑事法關(guān)切的重點(diǎn)而非侵害司法機(jī)關(guān)的正常活動(dòng)。

一、洗錢犯罪行為的現(xiàn)狀把握

（一）全國各級(jí)司法機(jī)關(guān)審理洗錢案件的總體情況

洗錢違法犯罪行為近幾年呈現(xiàn)井噴式的增長。據(jù)最高人民法院公布的數(shù)據(jù)顯示：2012年涉及的洗錢案件達(dá)10705件。其中以“洗錢罪”（ 刑法第191條）提起公訴并審結(jié)的案件為10件，以“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪”（ 刑法第312條）的案件為10631件，以“窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪”（ 刑法第349條）的案件為64件。同時(shí)，在公安部會(huì)同有關(guān)部門開展打擊洗錢犯罪“破案會(huì)戰(zhàn)”的統(tǒng)一部署下，洗錢類案件的立案數(shù)也創(chuàng)下歷史新高，達(dá)到182件。[1]筆者結(jié)合2008～2012年洗錢類犯罪審結(jié)的有關(guān)信息，擬做深入的分析（詳見表1）②。從這些數(shù)據(jù)來看，洗錢犯罪每年審結(jié)數(shù)呈上升趨勢(shì)，其增長幅度達(dá)到3%左右。從適用刑法有關(guān)條款來看，依次是刑法第312條、第349條和第191條。

（二）洗錢犯罪的新特點(diǎn)

1.洗錢集團(tuán)化、跨區(qū)性特點(diǎn)突出。主要表現(xiàn)為涉案金額高、多地域流竄作案并以血緣、朋友等為紐帶，逐步發(fā)展成較為牢固的洗錢犯罪集團(tuán)。從內(nèi)部構(gòu)成來看，其分工明確、紀(jì)律嚴(yán)明，有明確的目標(biāo)和任務(wù)；從選擇的作案區(qū)域和方法來看，一般以中西部地區(qū)經(jīng)濟(jì)條件較為落后的中小城市作為“落腳點(diǎn)”，并以開設(shè)多個(gè)洗錢賬戶為其洗錢工具，通過快捷金融支付工具完成資金的劃轉(zhuǎn)；從洗錢犯罪發(fā)展趨勢(shì)來看，洗錢組織不斷拉弄和腐蝕銀行工作人員和國家工作人員，讓他們充當(dāng)其耳目甚至骨干，這些洗錢組織就成長為犯罪集團(tuán)。

2.洗錢行為更加隱蔽。當(dāng)前，互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展中的支付工具本為提高服務(wù)效率而設(shè)計(jì)，并非為犯罪提供洗錢工具。但客觀上，洗錢犯罪分子則利用了這些高科技手法和快捷支付工具，大肆進(jìn)行犯罪活動(dòng)。就操作的手法看，一方面借助傳統(tǒng)的手段（如現(xiàn)金走私、地下錢莊等）洗錢；為了逃避銀行和公安機(jī)關(guān)的監(jiān)控和打擊，另一方面還利用虛假身份證件或冒用他人證件開立銀行賬戶的方式進(jìn)行資金轉(zhuǎn)移，并在交易額度達(dá)到一定限度時(shí)棄用賬戶；從查處的案件來看，2012年3月北京市公安局集中打擊了洗錢犯罪行為，對(duì)盤踞在在朝陽、海淀等6個(gè)地下錢莊、15個(gè)窩點(diǎn)進(jìn)行突然襲擊，共抓獲涉案人員64人，凍結(jié)賬戶100余個(gè)，扣押現(xiàn)金57萬元、266張銀行卡、46臺(tái)電腦、120個(gè)U盾以及400余張假承兌匯票、204枚假公章等，其涉案資金高達(dá)50余億元人民幣[2]?？梢?，這些案件不僅影響到當(dāng)?shù)氐恼＝?jīng)濟(jì)秩序，也給國家金融安全造成了一定的危害。

3.可疑資金交易規(guī)模巨大，地下錢莊活躍。從2012年公安部查處的幾起案件可以看出洗錢犯罪危害巨大，如廣東張某地下錢莊案涉案金額達(dá)50億元，其主要洗錢方式為地下錢莊；如葛某等特大地下錢莊案涉案金額高達(dá)20余億元，其主要洗錢方式也是地下錢莊。洗錢犯罪分子利用地下錢莊進(jìn)行大量資金交易，是目前洗錢的主要方式。因此，加強(qiáng)可疑資金的監(jiān)控和研判，完善可疑資金交易線索的核查工作，防止洗錢活動(dòng)發(fā)展蔓延，是當(dāng)前反洗錢工作的重點(diǎn)。

二、洗錢犯罪行為治理的金融理論依據(jù)

我們認(rèn)為，洗錢犯罪行為的治理之道，資金監(jiān)管是關(guān)鍵，刑法應(yīng)對(duì)是保障。采取運(yùn)動(dòng)式的“破案會(huì)戰(zhàn)”這種短期博弈盡管有效果，但如果放棄長效博弈，則是非理性的。因此，洗錢這種金融犯罪行為的治理應(yīng)尊重金融規(guī)律，在金融監(jiān)管中尋求治理之道。

（一）金融理論依據(jù)

洗錢犯罪治理的目標(biāo)是打擊犯罪分子，維護(hù)金融安全。具體來說：一是穩(wěn)定金融秩序，保障金融安全。在洗錢活動(dòng)中，犯罪分子利用金融機(jī)構(gòu)反復(fù)多次進(jìn)行交易，這可能引發(fā)大量資金抽逃，出現(xiàn)擠兌。開展洗錢犯罪治理，能在一定程度上有效防止該類現(xiàn)象的發(fā)生，維護(hù)當(dāng)?shù)卣５慕鹑谥刃颍欢怯欣诮?jīng)濟(jì)健康運(yùn)行。如果某地區(qū)洗錢金額巨大，不僅影響到政府預(yù)算，還容易形成行業(yè)壟斷，破壞市場(chǎng)有序競(jìng)爭(zhēng)，最終導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)發(fā)展失衡。洗錢犯罪的治理有利于保障宏觀經(jīng)濟(jì)正常運(yùn)行，促進(jìn)地區(qū)協(xié)調(diào)發(fā)展；三是有利于穩(wěn)定稅源、增加稅收。洗錢所得脫離政府監(jiān)管，會(huì)導(dǎo)致國家稅收損失。通過治理，將增加稅收，保障到合法納稅人的利益。[3]

從治理的支付成本來看，涉及到各個(gè)利益主體的博弈。從治理機(jī)構(gòu)來看，需要建立一個(gè)從上到下、龐大的反洗錢機(jī)構(gòu)，不僅要耗時(shí)，還耗費(fèi)財(cái)力。這其中既涉及行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)，還有各商業(yè)主體（商業(yè)銀行）。由于逐利本性，商業(yè)主體在洗錢犯罪治理中會(huì)患得患失，無形中加大了治理的成本。

從洗錢者與商業(yè)銀行的博弈來看，商業(yè)銀行不參與洗錢治理與洗錢者洗錢是一個(gè)穩(wěn)定均衡解。[4]對(duì)雙方而言都是有利可圖。因此，從收益與成本來看，洗錢者的成本低廉，但收益卻豐厚?？设b，洗錢犯罪治理，應(yīng)站在維護(hù)國家金融安全的戰(zhàn)略高度，引入激勵(lì)機(jī)制和強(qiáng)制機(jī)制，加強(qiáng)各部門的協(xié)作合作。

（二）做好金融監(jiān)管，強(qiáng)化刑法治理

1.從治理成效來看，金融監(jiān)管是關(guān)鍵。一要完善信息披露制度，這有利于保護(hù)銀行和客戶的合法利益，防止銀行與洗錢者處于信息不對(duì)稱的博弈；二要加強(qiáng)銀行的監(jiān)管。一方面要加強(qiáng)銀行資本金的管控，特別是在證券市場(chǎng)嚴(yán)防不合規(guī)的銀行資金入市，防止對(duì)銀行和客戶造成損失；另一方面要加強(qiáng)對(duì)信貸資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)的管控。三是完善可疑資金交易線索的核查工作，防止洗錢活動(dòng)蔓延。辦案經(jīng)驗(yàn)顯示，大量的洗錢犯罪活動(dòng)可通過資金交易獲取線索，如果能及時(shí)甄別和核查，往往能防患于未然。endprint