楊春生

摘要： 監(jiān)理單位在實(shí)施建設(shè)工程監(jiān)理之前，應(yīng)當(dāng)與建設(shè)單位簽訂書面建設(shè)工程委托監(jiān)理合同，合同中應(yīng)包括監(jiān)理單位對建設(shè)工程質(zhì)量、造價(jià)、進(jìn)度進(jìn)行全面控制和管理的條款。訂立監(jiān)理合同是做好工程項(xiàng)目監(jiān)理的必要條件。

關(guān)鍵詞：委托人 監(jiān)理人 義務(wù) 權(quán)利

一、訂立監(jiān)理合同的必要性：

在事前就雙方在合同中的一切事項(xiàng)加以明確，通過簽訂合同，使雙方清楚地認(rèn)識到自己一方和對方在合同中應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任、義務(wù)和權(quán)利，包括實(shí)施服務(wù)的具體內(nèi)容、所需要支付的費(fèi)用以及工作需要的條件等等，便于做好工作。

依法成立的合同對雙方具有法律約束力，可以有效地保護(hù)簽約雙方的合法權(quán)益。法律約束力主要是指：1、合同必須全面履行，雙方當(dāng)事人對于承諾合同如果不履行或不適當(dāng)履行規(guī)定的義務(wù)，則被視為違約行為；2、合同已經(jīng)簽訂不得擅自變更或解除，如果客觀條件發(fā)生變化，乙方要求變更或解除合同時(shí)，必須經(jīng)雙方協(xié)商達(dá)成新的協(xié)議之后才能變更或解除合同，否則就是違約行為；3、合同是一種法律文書，當(dāng)事人在履行合同中所發(fā)生的爭議，都應(yīng)以合同的條款、約定為依據(jù)；4、國家強(qiáng)制力是履行合同的保障，除了不可抗力等法律規(guī)定的情況外，當(dāng)事人不履行或不完全履行合同時(shí)，就要支付違約賠償費(fèi)，或強(qiáng)制違約方履行合同。因此，用書面的形式來明確工程服務(wù)的合同，最終是為委托方和被委托方的共同的利益服務(wù)的。

二、監(jiān)理合同的訂立：

（一）委托監(jiān)理業(yè)務(wù)的范圍：

從工程建設(shè)各階段來說，可以包括項(xiàng)目前期立項(xiàng)咨詢、設(shè)計(jì)階段、實(shí)施階段、保修階段的全部監(jiān)理工作或某一階段的監(jiān)理工作。在每一階段內(nèi)，又可以進(jìn)行投資、質(zhì)量、工期的三大控制，及信息、合同兩項(xiàng)管理。

施工階段監(jiān)理可包括：

（1）協(xié)助委托人選擇承包人，組織設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購等招標(biāo)。

（2）技術(shù)監(jiān)督和檢查：檢查工程設(shè)計(jì)，材料和設(shè)備質(zhì)量；對操作或施工質(zhì)量的監(jiān)理和檢查等。

（3）施工管理：包括質(zhì)量控制、成本控制、計(jì)劃和進(jìn)度控制等。通常施工監(jiān)理合同中“監(jiān)理工作范圍”條款，一般應(yīng)與工程項(xiàng)目總概算、單位工程概算所涵蓋的工程范圍相一致，或與工程總承包合同、單項(xiàng)工程承包所涵蓋的范圍相一致。

在監(jiān)理合同中明確約定的監(jiān)理人執(zhí)行監(jiān)理工作的要求，應(yīng)當(dāng)符合《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》的規(guī)定。例如針對工程項(xiàng)目的實(shí)際情況派出監(jiān)理工作需要的監(jiān)理機(jī)構(gòu)及人員，編制監(jiān)理規(guī)劃和監(jiān)理實(shí)施細(xì)則，采取實(shí)現(xiàn)監(jiān)理工作目標(biāo)相應(yīng)的監(jiān)理措施，從而保證監(jiān)理合同得到真正的履行。

（二）監(jiān)理合同的履行期限、地點(diǎn)和方式

訂立監(jiān)理合同時(shí)約定的履行期限、地點(diǎn)和方式是指合同中規(guī)定的當(dāng)事人履行自己的義務(wù)完成工作的時(shí)間、地點(diǎn)以及結(jié)算酬金。在簽訂《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同》時(shí)雙方必須商定監(jiān)理期限，標(biāo)明何時(shí)開始，何時(shí)完成。合同中注明的監(jiān)理工作開始實(shí)施和完成日期是根據(jù)工程情況估算的時(shí)間，合同約定的監(jiān)理酬金是根據(jù)這個時(shí)間估算的。如果委托人根據(jù)實(shí)際需要增加委托工作范圍或內(nèi)容，導(dǎo)致需要延長合同期限，雙方可以通過協(xié)商，另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議。

監(jiān)理酬金支付方式也必須明確：首期支付多少，是每月等額支付還是根據(jù)工程形象進(jìn)度支付，支付貨幣的幣種等。

（三）雙方的權(quán)利和義務(wù)

1、委托人的義務(wù)：

（1）委托人應(yīng)負(fù)責(zé)建設(shè)工程的所有外部關(guān)系的協(xié)調(diào)工作，滿足開展監(jiān)理工作所需的外部條件。

（2） 為監(jiān)理人順利履行合同義務(wù)，做好協(xié)助工作。按合同約定向監(jiān)理人支付監(jiān)理報(bào)酬，監(jiān)理項(xiàng)目部在施工現(xiàn)場的辦公用房等應(yīng)由業(yè)主免費(fèi)提供。

（3）為了不耽擱合同履行，委托人應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi)就監(jiān)理人以書面形式提交并要求做出決定的一切事宜做出書面決定。

2、委托人權(quán)利：

2.1授予監(jiān)理人權(quán)限的權(quán)利：

（1）在監(jiān)理合同內(nèi)除需明確委托的監(jiān)理任務(wù)外，還應(yīng)規(guī)定監(jiān)理人的權(quán)限。

（2）委托人授予監(jiān)理人權(quán)限的大小，要根據(jù)自身的管理能力、建設(shè)工程項(xiàng)目的特點(diǎn)及需要等因素考慮。

（3）監(jiān)理合同內(nèi)授予監(jiān)理人的權(quán)限，在執(zhí)行過程中可隨時(shí)通過書面附加協(xié)議予以擴(kuò)大或減小。

2.2對其他合同承包人的選定權(quán)：

委托人是建設(shè)資金的持有者和建筑產(chǎn)品的所有人，因此對設(shè)計(jì)合同、施工合同、加工制造合同等的承包單位有選定權(quán)和訂立合同的簽字權(quán)。

2.3委托監(jiān)理工程重大事項(xiàng)的決定權(quán)：

委托人有對工程規(guī)模、規(guī)劃設(shè)計(jì)、生產(chǎn)工藝設(shè)計(jì)、設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)和使用功能等要求的認(rèn)定權(quán)；工程設(shè)計(jì)變更審批權(quán)。

2.4對監(jiān)理人履行合同的監(jiān)督控制權(quán)：

委托人對監(jiān)理人履行合同的監(jiān)督權(quán)利主要體現(xiàn)在以下2個方面：

（1）對監(jiān)理人員的控制監(jiān)督。合同專用條款或監(jiān)理人的投標(biāo)書內(nèi)，應(yīng)明確總監(jiān)理工程師人選，監(jiān)理機(jī)構(gòu)派駐人員計(jì)劃。合同開始履行時(shí)，監(jiān)理人應(yīng)向委托人報(bào)送委派的總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理機(jī)構(gòu)主要成員名單，以保證完成監(jiān)理合同專用條件中約定的監(jiān)理工作范圍內(nèi)的任務(wù)。當(dāng)監(jiān)理人調(diào)換總監(jiān)理工程師時(shí)，須經(jīng)委托人同意。

（2）對合同履行的監(jiān)督權(quán)。監(jiān)理人有義務(wù)按期提交月、季、年度的監(jiān)理報(bào)告，委托人也可以隨時(shí)要求其對重大問題提交專項(xiàng)報(bào)告，這些內(nèi)容應(yīng)在專用條款中明確約定。委托人按照合同約定檢查監(jiān)理工作的執(zhí)行情況，如果發(fā)現(xiàn)監(jiān)理人員不按監(jiān)理合同履行職責(zé)或與承包方串通，給委托人或工程造成損失，有權(quán)要求監(jiān)理人更換監(jiān)理人員，直至終止合同，并承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。

3、監(jiān)理人的義務(wù)：

（1）運(yùn)用合理的技能，認(rèn)真、勤奮地工作，公正地維護(hù)有關(guān)方面的合法權(quán)益。

（2）按合同約定派駐足夠的人員從事監(jiān)理工作。

（3）在合同期內(nèi)或合同終止后，未征得有關(guān)方同意，不得泄露與本工程、合同業(yè)務(wù)有關(guān)的保密資料。

4、監(jiān)理人的權(quán)利：

（1）對工程設(shè)計(jì)以及建設(shè)工程有關(guān)事項(xiàng)包括工程規(guī)模、設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)劃設(shè)計(jì)、生產(chǎn)工藝設(shè)計(jì)和使用功能要求的建議權(quán)。

（2）對實(shí)施項(xiàng)目的質(zhì)量、工期和費(fèi)用的監(jiān)督控制權(quán)。

（3）工程建設(shè)有關(guān)協(xié)作單位組織協(xié)調(diào)的主持權(quán)。

（4） 審核承包人索賠的權(quán)利。

（5）監(jiān)理人在選定其他合同承包人的過程中有建議權(quán)。

（6）監(jiān)理人對設(shè)計(jì)和施工等總包單位所選定的分包單位，擁有批準(zhǔn)權(quán)或否決權(quán)。

三、監(jiān)理合同的履行：

（一）監(jiān)理人應(yīng)完成的監(jiān)理工作

監(jiān)理工作包括正常工作（合同專用條款中約定）、附加工作和額外工作。

“附加工作”是指與完成正常工作相關(guān)，在委托正常監(jiān)理工作范圍以外監(jiān)理人應(yīng)完成的工作?！邦~外工作”是指正常工作和附加工作以外的工作，即非監(jiān)理人自己的原因而暫?；蚪K止監(jiān)理業(yè)務(wù)，其善后工作及恢復(fù)監(jiān)理業(yè)務(wù)前不超過42天的準(zhǔn)備工作時(shí)間。

如合同履行過程中發(fā)生不可抗力，承包人的施工被迫中斷，監(jiān)理工程師應(yīng)完成的確認(rèn)災(zāi)害發(fā)生前承包人已完成工程的合格和不合格部分、指示承包人采取應(yīng)急措施等，以及災(zāi)害消失后恢復(fù)施工前必要的監(jiān)理準(zhǔn)備工作。

由于附加工作和額外工作是委托正常工作之外要求監(jiān)理人必須履行的義務(wù)，因此委托人在其完成工作后應(yīng)另行支付附加監(jiān)理工作報(bào)告酬金和額外監(jiān)理工作酬金，但酬金的計(jì)算辦法應(yīng)在專用條款內(nèi)予以約定。

（二）合同有效期

監(jiān)理合同的有效期即監(jiān)理人的責(zé)任期，不是用合同中約定的日歷天數(shù)為準(zhǔn)，而是以監(jiān)理人是否完成了包括附加和額外工作的義務(wù)來判定。監(jiān)理合同的有效期為雙方簽訂合同后，工程準(zhǔn)備工作開始，到監(jiān)理人向委托人辦理完竣工驗(yàn)收或工程移交手續(xù)，承包人和委托人已簽訂工程保修責(zé)任書，監(jiān)理收到監(jiān)理報(bào)酬尾款，監(jiān)理合同才終止。如果保修期間仍需監(jiān)理人執(zhí)行相應(yīng)的監(jiān)理工作，雙方應(yīng)在專用條款中另行約定。