劉卓然 劉斯瑾

摘 要：在知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代，特別是智力成果日益商品化、產(chǎn)業(yè)化和國際化的情況下，確立保護(hù)商業(yè)秘密的法律制度十分重要。本文介紹了我國現(xiàn)有的關(guān)于商業(yè)秘密的法律規(guī)定和立法保護(hù)的討論，借此為我國關(guān)于商業(yè)秘密的法律保護(hù)提供良好借鑒。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；違法行為；立法保護(hù)

商業(yè)秘密一詞最早出現(xiàn)在我國1991年施行的民事訴訟法中，但因我國未建立商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)體系，建立和完善商業(yè)秘密的法律保護(hù)體系是生產(chǎn)、經(jīng)營者在激烈的市場競爭中生存與發(fā)展的需要，是維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的需要，是現(xiàn)代國際商貿(mào)的需要。

對于商業(yè)秘密的立法保護(hù)，我國多部法律有所涉及，可見對其的重視程度之高，我國主要考慮一方面，隨著知識經(jīng)濟(jì)的來臨，商業(yè)秘密的無形財(cái)產(chǎn)價(jià)值和社會價(jià)值愈顯突出，在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中扮演著越來越重要的角色；與此同時(shí)，侵犯商業(yè)秘密的現(xiàn)象越來越嚴(yán)重，商業(yè)秘密糾紛不斷增多，客觀上產(chǎn)生了用法律保護(hù)商業(yè)秘密的迫切性。經(jīng)濟(jì)全球化和傳媒技術(shù)的高度發(fā)展乃至計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)和互聯(lián)網(wǎng)的普及，給信息的傳播帶來了巨大的便利，也增加了商業(yè)秘密的保護(hù)難度。

一、商業(yè)秘密的合同法保護(hù)

對于商業(yè)秘密保護(hù)的合同形式我國《經(jīng)濟(jì)合同法》第6條規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同依法成立，即具有法律效力，當(dāng)事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)，任何一方不得擅自變更或解除合同。”而我國《民法通則》第88條第4款并規(guī)定：“合同對科技成果的使用權(quán)沒有約定的，當(dāng)事人都有使用的權(quán)利?！倍槍ΡＷo(hù)期限等相關(guān)規(guī)定我國1988年頒布的技術(shù)引進(jìn)合同管理?xiàng)l例施行細(xì)則第十三條規(guī)定：引進(jìn)技術(shù)秘密的合同中，不能將保密義務(wù)期限規(guī)定得比合同有效期限更長。

關(guān)于法律規(guī)定的關(guān)于保護(hù)商業(yè)秘密的合同形式的討論。我國現(xiàn)有的利用合同法中條文對于商業(yè)秘密保護(hù)的規(guī)定有明顯的不足，我國現(xiàn)有的《經(jīng)濟(jì)合同法》特別強(qiáng)調(diào)要求合同的成立必須以書面的明示方法作條件，不承認(rèn)默示合同的存在和成立，因而對商業(yè)秘密的保護(hù)顯得過于狹隘和偏執(zhí)，也不利于商業(yè)秘密的特點(diǎn)保護(hù)要求。在美國等英美法系國家，對涉及商業(yè)秘密的使用、披露的合同完全可以根據(jù)默示合同理論，依據(jù)當(dāng)事人之間存在的秘密聯(lián)系，確認(rèn)合同關(guān)系存在。

二、商業(yè)秘密的反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)

反不正當(dāng)競爭法是我國最主要的保護(hù)商業(yè)秘密的法律，條文中規(guī)定了商業(yè)秘密的保護(hù)范圍、構(gòu)成條件、侵權(quán)行為等方面的內(nèi)容，雖然內(nèi)容較為細(xì)致，但是仍有不足，討論爭議不斷。

關(guān)于反不正當(dāng)競爭法賠償金的規(guī)定討論?！斗床徽?dāng)競爭法》第20條的規(guī)定以原告因其商業(yè)秘密被侵害所遭受的實(shí)際損失，或者以被告非法使用原告的商業(yè)秘密所獲得的利潤視為原告的經(jīng)濟(jì)損失，確定賠償數(shù)額。關(guān)于賠償金應(yīng)該分兩種情況考慮，對于非法使用商業(yè)秘密的侵權(quán)行為，賠償?shù)臄?shù)額首先是被侵害的權(quán)利人的損失額。但是，侵權(quán)行為給權(quán)利人造成的損失往往難以計(jì)算，可把侵權(quán)人所獲得的利潤定為損失額，賠償額首先是侵權(quán)人所獲得的利潤。世界各國多采用補(bǔ)償性賠償金與懲罰性賠償金相結(jié)合的制度，而我國采取的是補(bǔ)償性賠償原則，即僅限于彌補(bǔ)受害人之損失。在現(xiàn)有制度下，會出現(xiàn)侵權(quán)人在承擔(dān)了損害賠償責(zé)任后仍有可能贏利，顯然賠償性原則往往達(dá)不到賠償和懲治的目的，也不利于禁止侵權(quán)行為，保護(hù)商業(yè)秘密。

三、商業(yè)秘密的刑法保護(hù)

1997年3月14日修訂頒布《中華人民共和國刑法》第219條規(guī)定“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！痹摲l確立了侵犯商業(yè)秘密的刑事責(zé)任。

關(guān)于刑法中保護(hù)商業(yè)秘密的條文的討論。我國新刑法第219條規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密，給權(quán)利人造成重大損失，可以處三年以下徒刑或者拘役，并處或者單位罰金，造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。楊金琪學(xué)者認(rèn)為刑法的這條規(guī)定僅以其中的四種行為（盜竊、披露、使用商業(yè)秘密等）為限，而侵犯商業(yè)秘密犯罪的行為是多種多樣的，不可能用列舉的方式一一窮盡，這就給侵犯商業(yè)秘密犯罪行為有逃避打擊、鉆法律空子的可能，不利于商業(yè)秘密的法律保護(hù)。

四、商業(yè)秘密的公司法保護(hù)

《公司法》對于商業(yè)秘密保護(hù)多集中于對于競業(yè)限制保護(hù)權(quán)。第61條規(guī)定董事、經(jīng)理不得經(jīng)營或?yàn)樗私?jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的問題與探討活動。學(xué)者們針對規(guī)定也提出了很多意見和建議。

關(guān)于競業(yè)禁止合同得補(bǔ)償問題。有學(xué)者認(rèn)為我國關(guān)于商業(yè)秘密的救濟(jì)方式主要集中在不法行為發(fā)生后，缺乏賦予當(dāng)事人采取預(yù)防性救濟(jì)措施的規(guī)定。我國法律應(yīng)針對商業(yè)秘密的特殊性，賦予權(quán)利人侵害排除請求權(quán)，有學(xué)者還建議借鑒日本法中的商業(yè)秘密保護(hù)為進(jìn)一步加強(qiáng)了保護(hù)權(quán)利人利益的手段，即增設(shè)了廢棄、除去請求權(quán)和信用恢復(fù)請求權(quán)。也有學(xué)者如吳禮洪認(rèn)為可以借鑒法國關(guān)于競業(yè)禁止的補(bǔ)償金規(guī)定，它是按競業(yè)限制的長短分別確定，2年以下的給付其工資的三分之一或三分之二，超過2年給付全額。否則，不具備這個條件，雇主即使與雇員簽訂了競業(yè)限制合同，也是無效的。

五、商業(yè)秘密的民事訴訟與刑事訴訟的程序法保護(hù)

關(guān)于我國商業(yè)秘密的程序法保護(hù)主要涉及民事訴訟法和刑事訴訟法兩大法。

1991年施行的民事訴訟法第一次出現(xiàn)了商業(yè)秘密的概念，我國《民事訴訟法》第120條第2款規(guī)定：“涉及商業(yè)密的案件，當(dāng)事人申請不公開的，可以不公開審理?！薄睹袷略V訟法》第66條規(guī)定：“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時(shí)出示?！?/p>

民訴和刑訴中對于商業(yè)秘密是否納入可以不公開審理得范疇規(guī)定不一致，基于此有學(xué)者如何鐵軍指出我國對于商業(yè)秘密的保護(hù)應(yīng)該確定審理方式的統(tǒng)一，商業(yè)秘密的特殊性，只要案件被公開審理，就可能造成商業(yè)秘密在更大范圍內(nèi)的擴(kuò)散，給權(quán)利人造成更大的損失，也有悖權(quán)利人的訴訟初衷。我國有相關(guān)的部委規(guī)定，但是雖涉案訴訟參與人及承辦案件的司法人員就不可避免地會知悉該案的商業(yè)秘密，有對該商業(yè)秘密二次侵害之嫌，對此，也應(yīng)考慮在立法中規(guī)定這些人員的保密義務(wù)和失密責(zé)任。

參考文獻(xiàn)：

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