蘭玉靜

【摘要】間接正犯是刑事法律理論當中的關(guān)鍵問題，正確理解間接正犯的概念和范圍是重中之重。間接正犯和相關(guān)的犯罪類型，有著內(nèi)在的邏輯和聯(lián)系，同樣也有著深刻的區(qū)別，界定它們之間的關(guān)系，就是間接正犯問題研究的重點。

【關(guān)鍵詞】間接正犯；實行行為；特定

中圖分類號：D92文獻標識碼A文章編號1006-0278（2015）07-134-01

一、間接正犯的概念

要了解間接正犯，需要把握概念，從刑法的發(fā)展歷程來看，學者們對間接正犯的看法也是各式各樣的，總結(jié)起來，大致可以分為以下幾種。第一，從工具論的視角對間接正犯進行闡發(fā)和解釋。德國偉大的刑法學家李斯特認為，“間接正犯指雖非因行為人自身的行為，而是通過其他人（甚至是被害人自己）而實現(xiàn)構(gòu)成要件之人?！倍毡镜闹谭▽W家大塚仁教授認為，間接正犯是“將他人作為工具加以利用，實現(xiàn)犯罪的情形，稱為間接正犯”。日本另外一位法學家川端博指出，“所謂間接正犯，系指利用他人為道具而實現(xiàn)犯罪之正犯形態(tài)?！痹谖覈?，著名刑法學家張明楷教授也持相似的看法，他指出“間接正犯是指利用非正犯的他人實行犯罪的情況。”第二，以列舉的方法來對間接正犯進行歸納式的總結(jié)。法學家韓忠謨指出，“利用無故意或無責任能力人的行為，或利用他人違法行為遂行自己的犯罪者，為間接正犯?！辈潭浙懻J為，“間接正犯是指利用無責任能力人或無犯罪故意人，以實施自己之犯罪者。”除了上述幾位教授之外，還有不少學人持此種觀點，在此不做贅述。第三、復合型的方式來界定，即將工具論和“非共同犯罪”的本質(zhì)相結(jié)合。這樣的觀點，基本上盛行于我國，其中陳興良教授指出，“間接實行犯把一定的人作為中介實施其犯罪行為，其所利用的中介由于具有某些情節(jié)而不負刑事責任或不發(fā)生共同犯罪關(guān)系，間接實行犯對于其所通過中介實施的犯罪行為完全承擔刑事責任。這種實施犯罪行為的間接性和承擔刑事責任的直接性的統(tǒng)一就是間接實行犯?！标惤淌诘倪@種看法，是此類觀點的典型代表。

二、間接正犯的存在應(yīng)當?shù)臉?gòu)成要件

主觀上，利用者應(yīng)當擁有超越中介的意思支配，而在客觀上，犯罪行為和犯罪主體的身份可以分開。不過這只是對犯罪行為的概念做出的分析，這僅僅是把行為放在規(guī)范評價的范疇之內(nèi)，行為人是否可以做出一個行為，應(yīng)當考慮到立法的真正用意。就間接正犯成立的客觀要件來分析，它不只是行為和主體的拆分，事實上應(yīng)當顧忌行為和主體的資格分離的情況。在規(guī)范的角度來看，有些犯罪行為應(yīng)當由特定的資格者來實施，并不是任何人都可以實施的。因此總的說來，行為和主體的不分離大致有以下兩種類型：首先，行為應(yīng)當以自己的身體動作為其核心內(nèi)容；其次，行為的發(fā)生，應(yīng)當和行為的主體有密切相關(guān)，不應(yīng)嚴格分割。據(jù)此，在這樣的條件下審視親手犯。那么它一方面是來自行為本身的因素，在另一方面來看，是由于法律的規(guī)定。就犯罪而言，它因為不同的分類依據(jù)可以分成不同的類型：一，以犯罪主體來做劃分，也就是說可以根據(jù)犯罪主體能否擁有一定的身份。這樣可以將其劃分為身份犯和非身份犯；二，作為實施犯罪行為的主體，它是否擁有特定的犯罪目的才能構(gòu)成犯罪，分為目的和非目的犯；三，從行文的類型的角度來看，可以分為作為和不作為犯；四，還可以分為行為犯和結(jié)果犯。

三、間接正犯的錯誤

（一）利用者對被利用者的情況認識錯誤的情形

利用者的認識錯誤是什么呢？在理論上看來，利用者對被利用者情況認識錯誤主要包括這兩種情形，即一，利用者意欲將本來并無刑事責任能力的人，錯誤的認為它應(yīng)當具有相應(yīng)的刑事責任能力。二，作為真正實施犯罪活動的利用者，他是將原本就有刑事責任能力的被利用者，錯誤的認為他應(yīng)當沒有刑事責任能力?？傊诶谜叩慕嵌葋砜?，無論是有還是沒有刑事責任能力，他的目的是如何來誘使被利用者做出其意欲的犯罪行為。在通常情形下，是利用者以教唆、幫助等行為，來實施他的犯罪行為。

在這里，要指出的是，無論是以上何種情況，都應(yīng)當認定其為間接正犯。原因就在于這幾點：在我國的刑法理論中規(guī)定，即共犯是指至少兩人以上實施共同故意犯罪，只有具備這個條件才能說是共犯。在這里，利用者將沒有刑事責任能力的人，認為他是有刑事責任能力。我們從客觀的角度進行分析，可以得出這樣的結(jié)論，即不管是教唆還是其它行為，都是希望擺脫利用者的身份，達到犯罪的目的。不過這只是一種假象，被利用者本人事實上并不擁有刑事責任能力，因此他從根本上來看是不應(yīng)當承擔刑事責任的。被利用者的行為本身就不是刑法學意義上的行為，所以在根本上就不應(yīng)當認定為共同犯罪行為。

（二）不知情的被利用者中途知情的情形

除了上述情形之下，還有一種更為復雜的情況。這就是開始不知情的被利用者，后來在犯罪行為實施的過程中了解到了自己的行為的意義。如果是這樣的情形，那么對利用者而言就具有了不同的意義。有這幾種情形：第一，當犯罪活動實施后，了解到了真正的情況，此時被利用者才知道真正的情況。在這樣的狀態(tài)之下，利用者是構(gòu)成了間接正犯，這點毋庸置疑。第二種情況是，被利用者預先就完全知情，但是他并沒有能力從根本上阻止犯罪行為和結(jié)果的發(fā)生。在這樣的情形下，利用者讓然是構(gòu)成了間接正犯。第三種情況是，利用者誘導被利用者實施犯罪活動。不過犯罪行為還沒有進行完，已經(jīng)意識到了行為的意義。然后自動放棄犯罪活動。在這種情況，利用者還是構(gòu)成間接正犯。而第四種情況是這樣的，即被利用者在受利用者的鼓惑之后，就知道了情形，但是他并沒有自行停止，依然實施了犯罪行為，促使犯罪結(jié)果的發(fā)生。在這樣的情形之下，是不能被認為是間接正犯，而認當作共同犯罪的認定。

參考文獻：

[1]陳興良，周光權(quán).刑法學的現(xiàn)代展開[M].中國人民大學出版社，2006.

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