沈寅飛

伴隨著網(wǎng)絡(luò)購物的風(fēng)靡，對于很多彩民而言，網(wǎng)上購買彩票也不再是件時尚的事情。據(jù)彩票行業(yè)咨詢公司彩通咨詢發(fā)布的《2014年互聯(lián)網(wǎng)彩票市場分析報告》顯示，2014年我國互聯(lián)網(wǎng)彩票銷售規(guī)模達(dá)850億元，比2013年銷售規(guī)模翻番，占彩票銷售市場整體份額首次超過20%。

然而2015年，在業(yè)界紛紛看好市場前景下，國家八部委聯(lián)合發(fā)布的一紙禁令，讓中國互聯(lián)網(wǎng)彩票行業(yè)進(jìn)入了一個漫長的寒冬。財政部有關(guān)負(fù)責(zé)人就八部委在一次公告中指出當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)彩票的一些亂象，“有的甚至假借國家彩票名義銷售私彩，損害了廣大購彩者利益，嚴(yán)重干擾我國彩票事業(yè)健康發(fā)展。”

“非法彩票市場規(guī)模要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于合法彩票?！?北京大學(xué)中國公益彩票事業(yè)研究所執(zhí)行所長王薛紅接受《方圓》記者采訪時表示，由于國內(nèi)非法彩票市場總量是一個巨大而無法預(yù)測的數(shù)值，但通過對幾年來一些黑彩玩家進(jìn)行統(tǒng)計抽樣調(diào)查后分析，可以得出這一結(jié)論。

如今，大量習(xí)慣于網(wǎng)上購彩彩民成為了網(wǎng)絡(luò)黑彩的潛在客戶，同時，伴隨著一起起因網(wǎng)絡(luò)黑彩案件的發(fā)生，如何在法律上給黑彩定性成為一個司法實踐中的難點，而受害人中有人選擇了忍氣吞聲，自認(rèn)倒霉，有人選擇報警，然后走在漫漫等待司法求償?shù)穆飞稀?/p>

從廣義上講，彩票也屬于賭博的一種，在賭博合法化的國家，從事經(jīng)營賭博也被稱為博彩業(yè)。在我國，賭博屬于違法行為，只有國家特許經(jīng)營機(jī)構(gòu)發(fā)行的彩票是合法的。西南政法大學(xué)刑法學(xué)教授張武舉告訴《方圓》記者，私自架設(shè)彩票網(wǎng)站銷售虛假彩票也屬于網(wǎng)絡(luò)賭博的一種，受賭博罪約束。

公司和網(wǎng)站都是空殼

如果不是因為陳連生案件涉及的金額巨大，常州市金壇警方通過這起挪用資金案為線索發(fā)現(xiàn)了遠(yuǎn)在湖南的黑彩網(wǎng)站，或許對于湖南瓦羅瀾公司開設(shè)的“世紀(jì)彩票網(wǎng)”至今都仍然紅紅火火地經(jīng)營著。當(dāng)時陳連生購買黑彩的“探彩網(wǎng)”早已轉(zhuǎn)變成為了其他名字的網(wǎng)站，與他單線聯(lián)系的網(wǎng)站業(yè)務(wù)員也離開了公司。

早在今年年初，聞訊國家開始打擊網(wǎng)絡(luò)黑彩后，該公司為了躲避查處，特意從深圳花費35萬元購買了一套新型彩票系統(tǒng)，按照公司股東周湘莊的供述，“新系統(tǒng)更加隱蔽，安全性更好，不對外開放注冊，只有經(jīng)過業(yè)務(wù)員介紹注冊成為會員才能在里面購彩?！爆F(xiàn)實中，這個網(wǎng)站的管理機(jī)構(gòu)卻偽裝成為網(wǎng)絡(luò)科技公司，公司章程、員工手冊、職能部門等一應(yīng)俱全，所有資金往來也都是通過中間的空殼公司綁定第三方支付平臺完成。為了突破這個案件，金壇警方前期整整花費了5個多月的調(diào)查摸底，并走訪江蘇、江西等地多名受害人才弄清楚了世紀(jì)彩票網(wǎng)站的來龍去脈。

事實上，世紀(jì)彩票網(wǎng)僅是網(wǎng)絡(luò)上眾多“黑彩”網(wǎng)站的一個縮影，網(wǎng)上大量存在的黑彩網(wǎng)站常常通過技術(shù)手段，變更網(wǎng)站地址，將服務(wù)器架設(shè)在境外等方式隱藏起來。山東警方在破獲的一起名為“世紀(jì)星”網(wǎng)絡(luò)黑彩的案件中，犯罪嫌疑人為了防止被追查，設(shè)置了12條網(wǎng)站彩票管理平臺，每條線設(shè)有5個不同的網(wǎng)址，5個不同的網(wǎng)址分別放在5個不同的跳轉(zhuǎn)服務(wù)器上。頻繁跳轉(zhuǎn)服務(wù)器其實是犯罪嫌疑人故意設(shè)置的一個“障眼法”，其主要功能就是隱藏真實服務(wù)器的IP地址。

網(wǎng)絡(luò)黑彩的隱蔽性、分散性等特點也確實給警方的打擊行動造成很大的障礙。公安部負(fù)責(zé)人曾在相關(guān)發(fā)布會上指出：私彩等非法彩票境內(nèi)境外勾連、網(wǎng)上網(wǎng)下結(jié)合、跨地區(qū)銷售等趨勢明顯，公安機(jī)關(guān)偵查辦案需要多警種參與，需要往返多地調(diào)查取證，執(zhí)法成本較高，這是當(dāng)前打擊非法彩票違法犯罪活動的難點之一。

無人負(fù)責(zé)的黑彩

2014年7月，廣東省福彩中心接到了一起涉及500萬元彩票獎金的投訴。廣東彩民陳先生向媒體爆料稱在某網(wǎng)站購買了復(fù)式14注雙色球，開獎后他驚喜發(fā)現(xiàn)其中1注號碼與開獎號碼完全一致，中得500萬元一等獎，當(dāng)?shù)诙焖郎?zhǔn)備聯(lián)系如何兌獎，卻收到一條信息提示，“當(dāng)期交易失敗已經(jīng)退款”。

當(dāng)?shù)氐母＠势敝行谋硎舅麄儾⒎蔷W(wǎng)站的監(jiān)管部門對此也無可奈何，只能借此案向媒體澄清了一個事實，根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票管理暫行辦法》總則規(guī)定：“未經(jīng)財政部批準(zhǔn)，任何單位不得開展互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票業(yè)務(wù)”，而目前財政部并未批準(zhǔn)任何一家單位開展福利彩票互聯(lián)網(wǎng)銷售業(yè)務(wù)，任何形式的網(wǎng)絡(luò)銷售福利彩票業(yè)務(wù)均屬違規(guī)。同樣，即使是財政部、民政部、國家體育總局等彩票監(jiān)管部門在發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)彩票亂象之后曾多次發(fā)文叫停，但卻因為缺乏強(qiáng)制執(zhí)法權(quán)保障的文件并不能起到很大的威懾作用。

事實上，在黑彩網(wǎng)站購買彩票，一旦網(wǎng)站故意清除購彩者資料，受害者能提供的只有銀行轉(zhuǎn)賬記錄，除此之外提供的代理和網(wǎng)站地址等信息并沒有一個固定的內(nèi)容。而且即使很多代理口中聲稱“信譽(yù)比較好”黑彩網(wǎng)站，也會堂而皇之地聲明一些免責(zé)條款。如一家名為“華人彩票”網(wǎng)站的交易協(xié)定這樣寫道：“平臺網(wǎng)站資料損壞、資料丟失、訪問異常等情況，本平臺不承擔(dān)任何責(zé)任。如發(fā)生因開獎機(jī)構(gòu)引起的開獎錯誤，將采用開獎機(jī)構(gòu)修正并最終確認(rèn)的結(jié)果。本平臺有權(quán)在上述事件發(fā)生時即時終止資金交易，并進(jìn)行相應(yīng)訂單修正處理。”盡管如此，這家網(wǎng)站的玩家為數(shù)不少，很多在網(wǎng)上購彩成癮的人選擇放手一搏，“贏一點就走，不要太貪就行”，彩票玩家張勇說。

與此同時，在具體的案件中，很多的網(wǎng)絡(luò)黑彩受害者經(jīng)多方咨詢后，得到的結(jié)果只有一個就是“報警”，但是報警之后往往杳無音訊。一位經(jīng)辦過類似案件的刑偵人員告訴《方圓》記者，他也曾遇到過有人受騙來舉報黑彩網(wǎng)站，但是這樣的案件需要網(wǎng)監(jiān)、銀行等專業(yè)部門協(xié)調(diào)配合，花費大量人力物力卻還可能找不到線索，這和街頭小偷的盜竊案，單憑個案破獲難度非常大。

除此之外，很多彩民在明知受騙后卻仍然保持沉默。記者調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，有彩民因為擔(dān)心自己被警察認(rèn)為是參與網(wǎng)上賭博而不敢報警，也有彩民覺得“報了警錢也找不回來”，還有一些人由于種種原因不敢聲張。如網(wǎng)友“友緣”雖然是一個中年人，當(dāng)在黑彩網(wǎng)站中輸?shù)?0多萬后，為了不想讓老婆知道，決心繼續(xù)投入，“等賺回來那天這件事情就可以當(dāng)做沒發(fā)生過一樣。”

打擊黑彩法律依據(jù)有待完善

網(wǎng)絡(luò)黑彩如何定罪也是司法實踐中的一個難題。根據(jù)2005年，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定：“未經(jīng)國家批準(zhǔn)擅自發(fā)行、銷售彩票，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百二十五條第（四）項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰?！焙幽鲜§`寶市檢察院一份調(diào)研報告指出，該院近年來以非法經(jīng)營罪辦理“黑彩”案16件22人，其中4人被判處五年至八年不等的有期徒刑，其余18人均被判處三年以下有期徒刑，且均宣告緩刑。由于“黑彩”的巨大誘惑力和處罰力度不大，一些人員仍秘密地從事“黑彩”買賣，要想徹底取締“黑彩”，必須進(jìn)一步加大打擊力度。

張武舉認(rèn)為，對于黑彩網(wǎng)站經(jīng)營者的定罪處罰，關(guān)鍵看其發(fā)行彩票的方式方法。按照兩高的司法解釋，非法發(fā)行、銷售彩票行破壞了國家彩票經(jīng)營秩序，無疑是構(gòu)成了非法經(jīng)營罪。但是，在理論上，一般認(rèn)為彩票是廣義賭博行為的一種。因此，發(fā)行、銷售非法彩票的行為，同樣充足賭博罪的構(gòu)成要件，如何適用非法經(jīng)營罪與賭博罪取決于證據(jù)等因素。

常州市金壇區(qū)檢察院公訴處檢察官李虎俊告訴《方圓》記者，在實踐中對于網(wǎng)絡(luò)黑彩的定罪各不相同，需要根據(jù)案件中判斷犯罪嫌疑的主客觀情節(jié)作出判斷，如果在經(jīng)營過程中開設(shè)黑彩網(wǎng)站主觀上一開始就以“騙”作為主導(dǎo)，采用多種虛構(gòu)事實的方式占有他人錢財?shù)囊话銉A向于定詐騙罪；如果是在具體經(jīng)營過程中開設(shè)了與網(wǎng)絡(luò)彩票相關(guān)的業(yè)務(wù)，而后產(chǎn)生了騙財?shù)南敕ㄅc行為則以非法經(jīng)營罪起訴的比較多。另外，如果經(jīng)營者對售彩業(yè)務(wù)進(jìn)行出租、發(fā)展多級代理，以拿回扣、提成等方式牟利的，根據(jù)刑法中開設(shè)賭場罪的相關(guān)規(guī)定，以賭博罪論處。

“非法經(jīng)營罪的立案標(biāo)準(zhǔn)是非法經(jīng)營額為5萬元的判處五年以下有期徒刑，情節(jié)特別嚴(yán)重的處五年以上有期徒刑，但情節(jié)特別嚴(yán)重的情形到底是什么標(biāo)準(zhǔn)，法律并沒有明確規(guī)定?！崩罨⒖〗忉屨f。對于日益高發(fā)的網(wǎng)絡(luò)黑彩案件，越來越多的學(xué)者呼吁出臺專門的彩票法來維護(hù)市場秩序和打擊非法彩票。王薛紅認(rèn)為，目前，對于非法彩票的查處，刑法并沒有特別規(guī)定，彩票監(jiān)管條例等條例的法律位階又太低，缺乏專門的法律支持。

被騙彩民可依法申請返還財產(chǎn)

近年來，隨著公安部“斷鏈”專項行動的深入開展，所破獲的多起網(wǎng)絡(luò)黑彩中，公安部門不僅抓獲了黑彩網(wǎng)站的犯罪團(tuán)伙，還深入調(diào)查上下游的犯罪源頭，徹底斬斷這些黑彩網(wǎng)站在國內(nèi)的人員鏈、資金鏈、技術(shù)鏈。

對此，西南政法大學(xué)刑法學(xué)教授任海濤指出，要想從根本上得到治理，還要完善與周邊國家的協(xié)調(diào)機(jī)制，加強(qiáng)打擊安置在國外的黑彩網(wǎng)站服務(wù)器，同時對于“莊家”積極開展引渡工作，從重、從嚴(yán)追究其刑事責(zé)任。此外，網(wǎng)絡(luò)營運商、銀行、公安等部門也應(yīng)該加強(qiáng)協(xié)作，主動屏蔽網(wǎng)絡(luò)黑彩網(wǎng)站及其廣告信息，監(jiān)控異常資金流向，發(fā)現(xiàn)相關(guān)線索及時進(jìn)行查處。

此外，從彩民和市場的角度，治理網(wǎng)絡(luò)黑彩也亟須引導(dǎo)和規(guī)范?！捌鋵崳瑢τ诰W(wǎng)絡(luò)黑彩，彩民才是中間最重要的一環(huán)。彩民購買彩票本身就有一種賭博心理，政府無法在彩民個人行為上作出限制，如果沒有合理的方式進(jìn)行宣傳和引導(dǎo)，反而會讓他們成為合法的賭徒?！蓖跹t認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)黑彩票市場的出現(xiàn)也是供求矛盾的體現(xiàn)：一方面，合法產(chǎn)業(yè)供給不足，另一方面，老百姓又有這方面的需求，從而造成了非法彩票市場生存的空間。

普通彩民面對網(wǎng)絡(luò)黑彩時又該如何維護(hù)自己的權(quán)利。對此，北京潮陽律師事務(wù)所鄭傳鍇律師指出，彩民應(yīng)及時向所在地的公安機(jī)關(guān)進(jìn)行報案，在購彩時也應(yīng)留下截圖等相關(guān)支付證據(jù)。

李虎俊指出，即使購買了黑彩被騙了也要及時報案，因為我國刑法和刑事訴訟法等相關(guān)法律都對此作出了明確規(guī)定，犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠，對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還。所以對于網(wǎng)絡(luò)黑彩，無論定性為非法經(jīng)營或者詐騙，所繳贓款根據(jù)法律規(guī)定都會按照比例歸還給受害人。

任海濤認(rèn)為，對于在黑彩網(wǎng)站上購買彩票的受害彩民，在不知情的情況下購買網(wǎng)絡(luò)黑彩應(yīng)按比例償還受騙金額，并可以及時向扣押、凍結(jié)犯罪嫌疑人、被告人的財物的公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或人民法院申請返還。

張武舉認(rèn)為，有些網(wǎng)絡(luò)彩民出于賭博的心理，長期在網(wǎng)絡(luò)黑彩網(wǎng)站購買彩票，這種單純參與網(wǎng)絡(luò)黑彩中的“賭博”行為雖然在一般情況下并沒有構(gòu)成刑法中的犯罪，但也是一種違法行為，而如果像黑彩代理那樣，組織一批有賭博心理的人參與其中并從中漁利的，則可按照賭博罪論處。