徐忠明

人們常說：中國人沒有法律意識，即使到了今天，也一樣。有人一聽到中國的法治狀況不好，就說是受了傳統(tǒng)文化的影響，似乎以前的中國人根本就沒有法律意識。但是，據(jù)筆者多年來的閱讀發(fā)現(xiàn)，在明清時期，老百姓對法律并不是我們想象的那樣不在意，或者說他們是非常在意法律的。

除了官府的法律宣傳，民間也很重視法律書籍的編撰和出版

明清時期，老百姓在意法律，來自幾個方面的因素。

在朱元璋時期頒行的《大明律》里，即有“講讀律令”的條文。這條規(guī)定，不僅是針對官員的，也是針對老百姓的。對官員來說，不但要講讀律例，而且還要通曉律意，否則，將會受到制裁。對老百姓而言，如能通曉律例，在普通犯罪時，即可免罪一次。清代也有這樣的律文。

另外，朱元璋對于《明大誥》的宣傳，可謂不遺余力。謝應(yīng)芳《龜巢集》卷八載有“讀大誥作巷歌”語云：“掛書牛角田頭讀，且喜農(nóng)夫也識丁?！边@里的“掛書”之“書”，即《明大誥》。同書卷七尚有“周可大新充糧長”七絕一首，語曰：“田家歲晚柴門閉，熟讀天朝大誥篇?！弊阋?，《明大誥》流傳之廣泛，以至牧童、農(nóng)夫都在習(xí)讀《明大誥》這部明太祖“欽定”的特別法。

與此同時，在通衢要道和眾人聚會的地方，還會張掛相應(yīng)的法律文本，以便老百姓知曉法律。有時，老百姓還因不知道法律而被官府免于處罰的。《明實錄》記有永樂二年的一個有趣故事：大理寺官員奏：“市民以小秤交易者，請論違制律?！被实蹎柟げ抗賳T：“小秤之禁已申明否？”答曰：“文移諸司矣。”又問：“榜諭于市否？”答曰：“未?！被实劬驼f：“官府雖有令，民固未悉知之。民知令，則不犯；令不從，則加刑。不令而刑之，不仁。其釋之?！?/p>

除了官府的法律宣傳，民間也很重視法律書籍的編撰和出版。例如，被學(xué)者稱為“日用類書”的大型書籍，屬于民間日常生活的百科全書，在明清時期非常流行，版本很多?？墒?，它們往往相互抄襲，不僅魯魚豕亥，錯謬百出，而且紙質(zhì)低劣，印制惡濫。而其原因，顯然是為了滿足普通百姓的需要。另外，明清時期還有很多商業(yè)用書。除了介紹商業(yè)知識，也會介紹一些法律知識與文書知識。原因很簡單，商人要做買賣，當(dāng)然要訂契約。

不可忽略的是，在明清時期的文學(xué)作品中，同樣不乏法律故事。甚至，在兒童的識字課本中，也會介紹一些簡單的法律知識。例如，晚清劉樹屏編撰、吳子城繪圖的《澄衷蒙學(xué)堂字課圖說》一書，對“斬”和“絞”等刑罰，不但作了字面上的釋義，而且還配有圖像，非常直觀，便于兒童識字和記憶。

通過這些資料，我們可以想象，如果老百姓不在意法律，那么以“射利”為志業(yè)的書商，為什么要去編那些法律書籍，甚至要去做盜版的事情呢？雖然中國古代沒有版權(quán)法，但著作權(quán)的意識還是有的。據(jù)此，我們可以推測：只要有閱讀法律書籍的人，那就一定會有讀者市場，也一定會有購買法律書籍的人，這是一個循環(huán)往復(fù)的過程。閱讀法律書籍，當(dāng)然是為了滿足日常生活的需要。

說到買書，自然涉及書籍的價格。雖然晚明以來中國的書籍出版有了很大的發(fā)展，但是書籍的價格并不便宜。在清朝，一套印制精美的《紅樓夢》大約要花20兩銀子。而20兩銀子在當(dāng)時大約是一個5口之家一年的開銷。因此，買得起《紅樓夢》的，恐怕是有錢人和讀書人。在晚清，知縣杜鳳治說，自己看到一套《大清律例》，價格是18兩銀子，因嫌貴而沒買。比較而言，之所以“日用類書”多是盜版作品，而且大多印制惡濫，無疑是為了降低成本；一套卷帙浩繁的“日用類書”，只賣一兩銀子，可見是為了滿足普通老百姓的需要。據(jù)此，我們可以說，當(dāng)時的老百姓對法律是非常在意的。

明清時期，中國已經(jīng)是一個“訴訟社會”，訟師非?；钴S，訴訟率也日趨高漲

著名的日本法學(xué)家川島武宜，在《近代化與法》一書中，曾經(jīng)專章討論了日本人的法律意識。從訴訟率的視角，考察了日本人的法律意識。在他看來，如果一個社會的訴訟率低，那么老百姓的法律意識就弱；如果訴訟率高，那么法律意識就強(qiáng)。因為老百姓只有知道了自己的利益受到侵犯，才會去打官司。因此，訴訟率跟法律意識有著一定的因果關(guān)系，或者說是一種正向的關(guān)系。

中國古人的訴訟意識是怎樣的呢？讀過《水滸傳》的人，可能還會記得：武大郎被潘金蓮、王婆、西門慶合謀害死后，武松出差回來，看到自己的大哥突然死了，覺得很詫異，就去調(diào)查取證。剛開始，武松想走司法程序，就去找賣鴨梨的鄆哥，盤問他怎么回事兒；接著，又找到了仵作行的團(tuán)頭何九，取了武大郎的骨頭以及西門慶的賄金。取證后，武松找了一個陳代書，請他寫狀子，因為代書是專門幫別人寫訴狀的行家。之后，武松再去縣衙告狀?？墒?，縣衙里的胥役因為收了西門慶的賄賂，就以證據(jù)不足為由，駁回了訴訟。到最后，武松只得采取“私力救濟(jì)”的辦法，殺了潘金蓮和西門慶。

這個故事告訴我們，小說中的武二郎，對訴訟程序并不陌生，故而整個行動有板有眼；至于復(fù)仇殺人，乃是被逼無奈。這是否意味著，當(dāng)時的老百姓已經(jīng)具備比較良好的法律意識呢？實際上，到了明清時期，人們對訴訟已經(jīng)不陌生了。也因此，有學(xué)者聲稱，明清時期，中國已經(jīng)是一個“訴訟社會”?？梢杂脕碜糇C“訴訟社會”的證據(jù)，有以下幾點。

一是訟師非?；钴S。訟師不僅在城市開設(shè)歇店，招徠生意，而且還出沒于窮鄉(xiāng)僻壤，甚至還搭建了跨區(qū)域的業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)。能干的訟師，可以置起家業(yè)，即使“菜鳥”訟師，也能養(yǎng)家糊口。試想，如果沒有相應(yīng)的業(yè)務(wù)，絕無可能出現(xiàn)這樣的情形。

二是官代書制度的形成。官府設(shè)置官代書，有兩種功能：第一，幫訴訟兩造（專指涉及訴訟關(guān)系的原告和被告）寫狀子；第二，通過官代書來遏制訟師。不過，由于官代書的法律素養(yǎng)不佳，考試的錄取標(biāo)準(zhǔn)，只是粗通文墨而已，因此，他們很難起到遏制訟師的預(yù)期效果；相反，訟師文化素養(yǎng)較高，腦子也夠機(jī)靈，在這種情況下，即使有官代書提供法律服務(wù)，兩造還是要找訟師幫忙寫狀子。

三是訴訟率的日趨高漲。以乾隆時期為例，全國設(shè)置了約1500個州縣，人口約有3億，平均每個州縣約有20萬人。那么，每個州縣要審理多少個案件呢？大約一兩百個案件。當(dāng)時的家庭規(guī)模，是五口之家。每年約有200個家庭會有一起訴訟案件?？梢姡@個比例不低。如此多的家庭卷入訴訟，如果沒有法律意識和訴訟意識，怎么可能！

四是限制訴狀的字?jǐn)?shù)。由于“放告日”提交州縣衙門的狀子很多，一年甚至?xí)袛?shù)以萬計的狀子；其中，絕大多數(shù)是“催詞”和“投詞”一類的文書，以至于州縣牧令根本看不過來，就想出了限制訴狀字?jǐn)?shù)的招術(shù)，以便節(jié)約牧令的時間。因為州縣牧令負(fù)責(zé)轄區(qū)的所有事務(wù)，一忙起來，時間就不夠用。那么，訴狀的字?jǐn)?shù)究竟多少才算合適呢？各地不同，基本上是在150～300字之間。如果以一萬份訴狀來計算，累計約有150萬～300萬字之多。足見，牧令要讀完這么多的狀子，所花費的時間就可想而知了。

性情溫和、愛好和平的中國人，為何會有那么多的訴訟案件

人們通常會說：中國人性情溫和、愛好和平，追求和諧社會；而且，儒家特別倡導(dǎo)“無訟”的社會理想。怎么會有那么多的訴訟案件呢？從抽象層面來看，這些說法固然不錯。然而認(rèn)真思索起來，它們又有不小的問題。這是因為，老百姓并不是我們想象的那樣，個個都是“君子喻以義”的；相反，因物質(zhì)資源匱乏而導(dǎo)致的生存壓力，勢必產(chǎn)生“小人喻以利”的現(xiàn)象。在《中華帝國的法律》一書中，作者曾說：在中國農(nóng)民的眼里，每一粒稻谷都是珍貴的。在這種情況下，當(dāng)自身利益受到了侵犯，訴諸衙門也就不可避免。要之，君子道德與無訟理想，一旦遭遇物質(zhì)利益的挑戰(zhàn)，也就難免落荒而逃。

甚至，當(dāng)我們讀到帝國官方關(guān)于“調(diào)處息訟”的話語和渲染時，亦切不要以為，這完全是對于“無訟”理想的追求。實際上，它更有可能是由于州縣牧令忙不過來，乃至是因“自圖安逸”而拒絕受理案件。畢竟，明清時期的牧令，不像現(xiàn)在的法院，他們是瞿同祖先生所謂的“一人政府”，必須承擔(dān)征收賦稅、官學(xué)教育、社會治安、災(zāi)荒賑濟(jì)、公共工程等等的各項事務(wù)；甚至，牧令晚上還要打著燈籠跟衙役一起巡查城里的治安。即使以司法實踐來講，他們要負(fù)責(zé)緝捕案犯、檢驗尸傷、勘查現(xiàn)場、審理案件、管理牢獄等事。除了審理數(shù)以百計的民事案件，還要審理十起八起的命盜案件。像廣東省的南?？h，一年發(fā)生的刑事案件就很多，清代知縣杜鳳治在日記（杜鳳治日記逐日記錄了同光年間所在地方的風(fēng)土民情、官場風(fēng)氣、上下關(guān)系、辦事規(guī)則、基層斷案過程，幾至“事無巨細(xì)”；記載了自己的出入行藏和對朝政世事的聯(lián)想心得，幾至“感慨良多”。所記甚至連四時變化、陰晴圓缺也無一遺漏，這就使他的日記成為研究晚清基層社會以及地方官場的珍貴史料）中曾經(jīng)提到，單是強(qiáng)盜案件，一年就有80來起；一次執(zhí)行死刑，也有17人之多。與南海相比，番禺稍微好些，命盜案要少一半。這樣一來，國家法律與州縣牧令倡議“無訟”的社會理想，要求民間自行解決詞訟案件和笞杖案件，均有迫不得已的苦衷，而非一味地道德宣示。

要而言之，無論是宣傳法律知識與閱讀法律書籍，亦或是民間社會常態(tài)的訴訟實踐，都在說明中國古人的法律意識和訴訟意識皆不弱。仍須指出，由于明清中國尚處在農(nóng)業(yè)社會，也是一個鄉(xiāng)土社會，雖然市場經(jīng)濟(jì)已經(jīng)很活躍，人們的社會流動也很頻繁，但是，畢竟與現(xiàn)代社會不同。因此，我們不能以現(xiàn)在社會人們的法律意識和訴訟意識來衡量。否則，即會出現(xiàn)“厚污古人”之事。

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名詞解釋

日用類書

在明清時期，民間曾流行著一類風(fēng)格獨特的書籍，其中所收的內(nèi)容均系摘抄匯編而成，各種與日常生活相關(guān)的通俗知識被予以分類收集，幾乎無所不包，天文地理、琴棋書畫、婚喪禮儀……甚至連青樓風(fēng)月亦有專文，堪稱是當(dāng)時百姓的生活指南。也正是基于此點，日本學(xué)者仁井田升將之稱為“日用百科全書”，而后為酒井忠夫改以“日用類書”之名，并為學(xué)界沿用至今。在此類鄙俗史料所錄的文字內(nèi)容之中，也包含著諸多法律知識，其中主要為關(guān)禁契約、訟學(xué)知識與律學(xué)內(nèi)容三大類。

放告日

放告日也叫“詞訟日”，就是限定民間只有在一些特定的日期才可以起訴。這是一種“土政策”，當(dāng)然不可能會有全國統(tǒng)一的日期，不過到明末清初時，大多數(shù)州縣都為“三六九放告”，即每月的初三、初六、初九、十三、十六、十九、廿三、廿六、廿九為放告日，允許百姓當(dāng)面向州縣長官提起訴訟。晚清大多數(shù)州縣進(jìn)一步壓縮為“三八放告”，即每月初三、初八、十三、十八、廿三、廿八為放告日。

（作者系中山大學(xué)法學(xué)院院長、教授）