陳末

（武漢大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢430072）

論缺陷產(chǎn)品自身損害救濟

陳末

（武漢大學(xué) 法學(xué)院，湖北 武漢430072）

【摘要】缺陷產(chǎn)品自身損害不是對所有權(quán)的侵害，也不是純粹經(jīng)濟損失；屬于合同法領(lǐng)域而不屬于侵權(quán)法領(lǐng)域，不構(gòu)成合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合。不能為了保護受害人的利益而破壞現(xiàn)有法律體系，擴張侵權(quán)法的適用。缺陷產(chǎn)品自身損害應(yīng)該尋找合同法上的救濟，擴張適用現(xiàn)有的三包制度，對生產(chǎn)者施加瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

【關(guān)鍵詞】缺陷產(chǎn)品；純粹經(jīng)濟損失；責(zé)任競合；三包

一、問題的提出

產(chǎn)品責(zé)任最初只產(chǎn)生于消費者和與消費者具有直接合同關(guān)系的銷售者或者生產(chǎn)者之間，且主要適用合同法的相關(guān)規(guī)則。隨著商品流轉(zhuǎn)范圍的擴大以及社會關(guān)系的復(fù)雜化，產(chǎn)品責(zé)任逐漸被納入侵權(quán)法的視野。在我國，產(chǎn)品責(zé)任損害賠償?shù)姆秶欠癜毕莓a(chǎn)品自身損害，是一個爭議較大的問題。

《民法通則》第122條規(guī)定：“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任?！痹摋l沒有說明損害是否包含產(chǎn)品自身損害?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第41條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！痹摋l明確規(guī)定損害不包括產(chǎn)品自身損害。然而，《侵權(quán)責(zé)任法》第41條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！痹摋l并沒有延續(xù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，沒有界定損害的范圍，也導(dǎo)致學(xué)界對法律文本的不同解讀。

一種理解認(rèn)為，依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》總則的一般規(guī)定，第五章“產(chǎn)品責(zé)任”中的“損害”指的是因使用缺陷產(chǎn)品產(chǎn)生的人身損害、財產(chǎn)損害。這里的“財產(chǎn)損害”應(yīng)該理解為缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)的損害，而不應(yīng)當(dāng)包含缺陷產(chǎn)品自身的損害。因為缺陷產(chǎn)品自身損害的賠償從性質(zhì)上看屬于合同責(zé)任的范疇。另一種理解認(rèn)為，財產(chǎn)損害應(yīng)當(dāng)包括缺陷產(chǎn)品自身的損害?；诒Ｗo消費者的立場，不應(yīng)該將缺陷產(chǎn)品自身損害排除在外。全國人大法工委也對這一問題作出了說明：“本條的財產(chǎn)損害，既包括缺陷產(chǎn)品以外的財產(chǎn)的損害，也包括缺陷產(chǎn)品本身的損害，這樣有利于及時、便捷地保護用戶、消費者的合法權(quán)益?！保?］

二、立法目的與法律價值的考量

合同法的立法目的在于為交易各方的意思自治提供明確的行為規(guī)則。合同雙方當(dāng)事人可以根據(jù)自己的自由意志，在往來磋商中分配交易風(fēng)險，通過事先的約定，在雙方當(dāng)事人之間尋求利益與損失的平衡，這個平衡的結(jié)果就是雙方訂立的合同。［2］《合同法》的規(guī)定以及當(dāng)事人的約定為銷售者確立的合同義務(wù)，就包括產(chǎn)品應(yīng)該具有當(dāng)事人約定的質(zhì)量?！肚謾?quán)責(zé)任法》第1條確立的立法目的是保護權(quán)利人的合法權(quán)益免受他人侵害。具體到產(chǎn)品責(zé)任上，就是為了保護消費者的合法權(quán)益，在其受到缺陷產(chǎn)品帶來的人身及財產(chǎn)損害時，補償其所受到的損失。基于以下因素的考量，缺陷產(chǎn)品自身損害的救濟應(yīng)該留給合同法解決，而不應(yīng)納入侵權(quán)法領(lǐng)域。

（一）尊重當(dāng)事人的意思自治

當(dāng)產(chǎn)品因為缺陷而不具有合同約定的質(zhì)量時，合同法已經(jīng)為產(chǎn)品買受人提供了充分的救濟途徑。根據(jù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任制度，非違約方可以根據(jù)違約方的違約情形選擇以下救濟手段，包括解除合同、請求違約方繼續(xù)履行或者修理、更換、重作以及損害賠償。在合同法領(lǐng)域，不論是合同義務(wù)的確定還是合同責(zé)任的承擔(dān)，都強調(diào)對當(dāng)事人意思自治的尊重。［3］如果侵權(quán)法出于對受害人特殊保護的需要，為產(chǎn)品自身損害提供救濟，那么，受害人可以通過選擇侵權(quán)法的救濟而輕易規(guī)避他與另一方當(dāng)事人的協(xié)議。如此，當(dāng)事人通過協(xié)議確立的風(fēng)險分配機制將遭到破壞，合同的約束力將受到削弱。這不符合民法意思自治基本原則的要求，是法律對私人自治的粗暴干預(yù)。［4］

（二）確保責(zé)任的可預(yù)見性

在合同法下，合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，具有較大的確定性。當(dāng)事人通常會在合同中事先對可能的損失以及損失的賠償數(shù)額、糾紛的解決辦法作出較為明確的約定，如合同法中的定金制度以及違約金制度；即便沒有約定，合同法也提供了相對確定的標(biāo)準(zhǔn)。侵權(quán)法的保護范圍限于絕對權(quán)，其提供了人身以及財產(chǎn)損害賠償數(shù)額的計算方法，但對履行利益卻沒有一個確定的賠償規(guī)則。如果依照侵權(quán)法處理，生產(chǎn)者將無法預(yù)計自己要承擔(dān)的風(fēng)險，也無法預(yù)計自己的成本，不能合理安排自己的活動。［5］

此外，生產(chǎn)者如果在任何情況下都要承擔(dān)缺陷產(chǎn)品自身損害的侵權(quán)責(zé)任，無法援引其與銷售者之間約定的免責(zé)條款對抗在后的買受人，就會承擔(dān)自己已經(jīng)通過事先安排規(guī)避了的責(zé)任，而且這一責(zé)任變得無法預(yù)見也無法控制，具有很大的不確定性。侵權(quán)法的目的在于對侵權(quán)人施加侵權(quán)責(zé)任，對受害者進行補償。若以剝奪無辜生產(chǎn)者的財產(chǎn)來實現(xiàn)這一目的，實屬南轅北轍。［6］

（三）維持債法體系的穩(wěn)定性

雖然損害賠償?shù)姆秶谟趯嶋H損失，但侵權(quán)法與合同法中損失的界定卻存在差別。侵權(quán)法的規(guī)范目的在于保護受害人的固有利益。缺陷產(chǎn)品自身損害屬于履行利益的損失，與受害人的固有利益無關(guān)。從性質(zhì)上看，因合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)屬于約定之債，而因侵權(quán)行為產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)屬于法定之債；缺陷產(chǎn)品自身損害是基于當(dāng)事人的合同關(guān)系而產(chǎn)生的。如果將產(chǎn)品自身的損害納入侵權(quán)責(zé)任的保護范圍，就會破壞現(xiàn)有的債法體系，使侵權(quán)責(zé)任與合同責(zé)任的界限模糊不清，違反瑕疵擔(dān)保義務(wù)的行為也會被錯誤地視為侵權(quán)行為。［7］這將使侵權(quán)法僭越于合同法之上，擴張法定之債的范圍，也會打破現(xiàn)有的債的分類，使合同法淹沒在侵權(quán)法的汪洋大海之中。［8］

有學(xué)者提出，在產(chǎn)品自身損害伴隨人身、財產(chǎn)損害的時候，一味維系侵權(quán)法與合同法劃分的體系，會導(dǎo)致對受害人不公平的結(jié)果。在出賣人喪失償付能力，或者已經(jīng)宣告破產(chǎn)，或者瑕疵擔(dān)保責(zé)任已過訴訟時效時，買受人的權(quán)利將得不到保障。［9］筆者認(rèn)為，這種觀點無異于隔靴搔癢，沒有看到問題的本質(zhì)。買受人出于對出賣人履約能力的信賴而選擇與其訂立合同，多數(shù)情況下需要自己承擔(dān)相對方履約能力變更或者喪失的后果；認(rèn)為瑕疵擔(dān)保責(zé)任的訴訟時效太短，不利于買受人權(quán)利的保護，則應(yīng)該探討在合同法范圍內(nèi)的其他救濟的可能性，而不是尋求侵權(quán)法上的救濟。

三、所有權(quán)侵害與純粹經(jīng)濟損失理論

根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第2條列舉的保護范圍，學(xué)界一般認(rèn)為我國《侵權(quán)責(zé)任法》的保護對象僅限于絕對權(quán)。若將缺陷產(chǎn)品自身損害界定為對所有權(quán)的損害，則理所當(dāng)然要適用《侵權(quán)責(zé)任法》。然而，受害人對缺陷產(chǎn)品享有的權(quán)利性質(zhì)本身就存在疑問。有學(xué)者認(rèn)為，缺陷產(chǎn)品致害侵害的是財產(chǎn)權(quán)，而非財產(chǎn)權(quán)指向的對象。缺陷產(chǎn)品作為侵權(quán)的工具，并不能否定其財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，缺陷產(chǎn)品自身損害是對所有權(quán)的侵害。［10］也有學(xué)者主張缺陷產(chǎn)品自身損害不是對受損害方所有權(quán)的侵害，而是一種純粹經(jīng)濟上的損失。［11］所謂“純粹經(jīng)濟損失（PureEconomicLoss）”，通常是指那些不依賴于物的損害或身體及健康損害而發(fā)生的損失，或者不是作為權(quán)利或受到保護的利益侵害結(jié)果存在的損失。［12］

《德國民法典》第823條第1款以及德國《產(chǎn)品責(zé)任法》第1條規(guī)定，因產(chǎn)品缺陷致?lián)p請求損害賠償?shù)姆秶抻谇趾ι眢w、健康或者缺陷產(chǎn)品以外的物。在司法實踐中，德國法院提出了“繼續(xù)侵蝕性損害”（Weiterfressen）的概念：如果在某個產(chǎn)品中，因為某一功能可以限定的部分存在瑕疵而造成該產(chǎn)品其他部分的損害，就可以認(rèn)定為是對所有權(quán)的侵害。［13］這樣，買受人可以請求與他沒有直接合同關(guān)系的生產(chǎn)者承擔(dān)缺陷產(chǎn)品自身損害的賠償責(zé)任。葛云松教授認(rèn)為，德國司法實踐的做法是對純粹經(jīng)濟損失的擴大保護，將純粹經(jīng)濟損失作為侵權(quán)法的調(diào)整對象。［11］筆者認(rèn)為，“繼續(xù)侵蝕性損害”最終還是回歸到了對所有權(quán)的侵害。“繼續(xù)侵蝕”而產(chǎn)生的損害屬于侵權(quán)法上的損害，不是對《德國民法典》第823條的突破。其思路是：首先將特定情況下的產(chǎn)品自身損害定義成對所有權(quán)的侵害，然后適用相關(guān)條文。這并非是對純粹經(jīng)濟損失的擴大保護。①事實上，純粹經(jīng)濟損失在德國產(chǎn)生之時，是為了解決合同法上的問題，將其引入侵權(quán)法本就不是一個合適的做法。

對于純粹經(jīng)濟損失，英國法院奉行“一般排除規(guī)則”。在侵權(quán)行為引起的訴訟中，原告所受的經(jīng)濟損失通常不能獲得賠償。出于衡平的考慮，為了避免不公平判決的出現(xiàn)，英國法院在一些案例中指出，如果被告對自己的作為或者不作為將會損害原告利益存在合理預(yù)見的可能性，則被告有審慎行為的義務(wù)?；谶@種可預(yù)見性，原告與被告之間產(chǎn)生了特殊鄰近關(guān)系（special relationship of proximity）。在存在特殊鄰近關(guān)系的情況下，即使原告與被告之間不存在在先的合同關(guān)系，生產(chǎn)者也應(yīng)該對純粹經(jīng)濟損失承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，因為產(chǎn)品存在缺陷就足以證明生產(chǎn)者沒有履行因特殊鄰近關(guān)系而產(chǎn)生的注意義務(wù)。這在一定程度上擴大了對受害人的保護。［14］

根據(jù)《美國侵權(quán)法第三次重述：產(chǎn)品責(zé)任》第21節(jié)，原則上缺陷產(chǎn)品自身損害得不到賠償。多數(shù)法院認(rèn)為，原告所受到損害的性質(zhì)決定了是否能夠適用侵權(quán)法。如果原告僅僅受到了缺陷產(chǎn)品自身損害，這種損失被視為純粹經(jīng)濟損失。［15］在 East River Steamship Corp.v.Transamerica Delanval Inc.案中，法院沒有支持產(chǎn)品自身損害的賠償請求。①See East River Steamship Corp.v.Transamerica Delanval Inc.，476 U.S.858，106 S.Ct.2295，90 L.Ed.2d 865（1986）.該案確立了美國對產(chǎn)品自身損害不予賠償?shù)囊话阍瓌t。②See Danforth v.Acorn Structures，Inc.，608 A.2d 1194（Del.1992）.在相反判決的案件中，法院認(rèn)為應(yīng)該區(qū)分陷入危險的使用者與目的落空的使用者。如果使用者因產(chǎn)品缺陷陷入危險之中，應(yīng)當(dāng)允許原告提起包括產(chǎn)品自身損害在內(nèi)的產(chǎn)品責(zé)任訴訟。③See Russell v.Ford Motor Co.，575 P.2d 1383，1387（Or.1978）.然而，為了判斷陷于危險的使用者，法院需要一個標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分“不合格”產(chǎn)品與“危險”產(chǎn)品，而這又是困難所在。［16］

筆者認(rèn)為，產(chǎn)品自身損害不是對所有權(quán)的侵害，該損失也不屬于純粹經(jīng)濟損失。英美國家的做法體現(xiàn)的并不是純粹經(jīng)濟損失的本來含義：英國法院只是擴大了生產(chǎn)者的注意義務(wù)，即以特別的注意義務(wù)擴大了侵權(quán)法為生產(chǎn)者確立的一般注意義務(wù)；而美國部分法院突破先例的做法屬于產(chǎn)品責(zé)任的應(yīng)有之義。二者都不是對純粹經(jīng)濟損失的特殊保護。對生產(chǎn)者而言，如果其生產(chǎn)的產(chǎn)品對他人的人身、財產(chǎn)權(quán)利造成了損害，其應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；在具有帶來危險的可能之時，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)及時排除可能的危險，④在我國《侵權(quán)責(zé)任法》中體現(xiàn)為生產(chǎn)者的警示和召回義務(wù)。這是美國法院區(qū)分陷入危險的使用者與合同目的落空的使用者的理由。只有當(dāng)產(chǎn)品確實造成了人身、財產(chǎn)利益的損害或者有產(chǎn)生這種損害的緊迫危險時，生產(chǎn)者與買受人之間的法律關(guān)系才基于侵權(quán)法的規(guī)定產(chǎn)生。產(chǎn)品自身應(yīng)該符合約定的功能和價值，是銷售者與買受人之間的買賣合同所確定的義務(wù)，也是買受人基于買賣合同所享有的權(quán)利，合同的權(quán)利義務(wù)直接約束雙方當(dāng)事人，不應(yīng)該也不可能對生產(chǎn)者產(chǎn)生約束力。

此外，產(chǎn)品缺陷包括設(shè)計缺陷、制造缺陷、警示缺陷。這些缺陷往往在產(chǎn)品交付給買受人之前就已經(jīng)存在，只是產(chǎn)品價值的減損發(fā)生在交付之后。在交付之前，產(chǎn)品的所有權(quán)并未發(fā)生移轉(zhuǎn)。生產(chǎn)者僅僅是在自己的物上實施了所謂的“侵權(quán)行為”，這一行為的后果是導(dǎo)致產(chǎn)品不具有預(yù)期的價值和功能，而沒有造成所有權(quán)的侵害。任何人對自己物所施加的不利影響，都不應(yīng)該被認(rèn)為是對所有權(quán)的侵害。［17］此后，該產(chǎn)品進入流通領(lǐng)域，買受人從銷售者處得到的產(chǎn)品自始就是價值缺失的產(chǎn)品。在產(chǎn)品交付給買受人后，生產(chǎn)者并沒有實施侵權(quán)行為，不存在生產(chǎn)者或銷售者為產(chǎn)品自身損害承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的理由。［18］產(chǎn)品不具有合理的使用價值，僅僅導(dǎo)致買受人合同目的的不能實現(xiàn)，其債權(quán)得不到滿足。產(chǎn)品沒有預(yù)期的使用價值，僅僅是合同履行利益的損失，并不是嚴(yán)格意義上的純粹經(jīng)濟損失。因產(chǎn)品自身損害造成買受人支出額外的修理費用或者管理費用，才構(gòu)成通常意義上的純粹經(jīng)濟損失。將產(chǎn)品自身損害定義為對所有權(quán)的侵害或者將該損失界定為純粹經(jīng)濟損失，企圖得到侵權(quán)法的保護，都是行不通的。

四、責(zé)任競合理論的運用

理論界關(guān)于責(zé)任競合的觀點主要有以下幾種：（1）法條競合說。該說認(rèn)為合同責(zé)任屬于特別法的規(guī)定，而侵權(quán)責(zé)任是一般法的規(guī)定。如果一個法律事實同時滿足了兩種責(zé)任的構(gòu)成要件，則只存在特別法上的責(zé)任。（2）請求權(quán)規(guī)范競合說。該說認(rèn)為，不是請求權(quán)發(fā)生了競合，而是一個請求權(quán)同時有兩個法律基礎(chǔ)。（3）請求權(quán)競合說。該說認(rèn)為，如果同一個法律事實同時滿足了違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，將產(chǎn)生兩個不同的請求權(quán)。根據(jù)請求權(quán)是否能夠由權(quán)利人選擇行使，該說又可以分為請求權(quán)自由競合說和請求權(quán)相互影響說。

我國《合同法》第122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”這成為我國確立請求權(quán)競合制度（請求權(quán)自由競合說）的依據(jù)。在一方當(dāng)事人的行為構(gòu)成違約，侵害對方當(dāng)事人的人身、財產(chǎn)權(quán)益時，其行為同時構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)請求權(quán)競合理論，在同一個訴訟中，受害人一旦選擇一種方式，就不能再選擇另外一種方式。然而，合同責(zé)任主要是彌補履行利益，侵權(quán)責(zé)任主要是補償固有利益，二者存在較大的差別。受害人選擇了一種方式，就意味著得不到對另一部分損失的補償了。［10］

為了解決請求權(quán)競合對受害人保護不周全的問題，學(xué)界提出了許多觀點；一是基于完全賠償?shù)睦砟?，允許受害人向法院提起兩種請求權(quán)，不考慮競合規(guī)則的影響；二是受害人只能夠在兩個請求權(quán)中選擇其一，但法院可以適當(dāng)增加最終的損害賠償數(shù)額；三是在受害人對請求權(quán)作出選擇之后，采用懲罰性賠償；［19］還有學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)在法條競合說的基礎(chǔ)上，由《侵權(quán)責(zé)任法》來調(diào)整。［20］也有學(xué)者提出，缺陷產(chǎn)品造成的人身、其他財產(chǎn)的損害與缺陷產(chǎn)品自身損害不構(gòu)成責(zé)任競合，［21］可以理解為責(zé)任的聚合。然而，責(zé)任聚合要求請求權(quán)的性質(zhì)不同但彼此并不排斥。在缺陷產(chǎn)品造成人身、財產(chǎn)損害的情形下，如果缺陷產(chǎn)品自身損害問題通過繼續(xù)履行的方式來解決，就可能滿足責(zé)任聚合理論的要求；但在多數(shù)情況下，合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的形態(tài)是損害賠償，二者并不存在內(nèi)容上的差別。［22］總的來說，上述觀點的最終目的都在于擴大對受害人的保護，但這些保護是沒有依據(jù)的，因為它們都沒有看到請求權(quán)競合的本質(zhì)。

根據(jù)我國《合同法》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害時，銷售者與生產(chǎn)者的責(zé)任內(nèi)容基本如下表所示：

受害人買受人損害類型固有利益①責(zé)任類型銷售者　生產(chǎn)者無過錯責(zé)任（侵權(quán)責(zé)任或合同責(zé)任）履行利益②無過錯責(zé)任（侵權(quán)責(zé)任）無過錯責(zé)任（合同責(zé)任）不承擔(dān)責(zé)任

①缺陷產(chǎn)品引起的人身、產(chǎn)品自身以外的財產(chǎn)損害。

②包括產(chǎn)品自身損害以及違約行為引起的其他損害。

可以看出，責(zé)任競合主要存在于買受人與銷售者之間。銷售者A將產(chǎn)品出售給買受人B，在AB之間形成買賣合同關(guān)系。如果因產(chǎn)品存在瑕疵，僅造成產(chǎn)品本身（履行利益）的損害，此時只有合同法上的救濟；若產(chǎn)品存在缺陷，對產(chǎn)品自身以及買受人人身、其他財產(chǎn)（固有利益）帶來了損害，因產(chǎn)品自身的損害不構(gòu)成《侵權(quán)責(zé)任法》上的損害，此時僅產(chǎn)生違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的部分競合。

通過請求權(quán)競合理論將產(chǎn)品自身損害納入侵權(quán)責(zé)任的保護范圍，目的在于加強對受害人的保護。為了解決數(shù)個且目的相同或目的部分相同的規(guī)范如何適用的問題，請求權(quán)競合理論得以產(chǎn)生。［23］相較民事實體法，它更加具有程序法上的意義。適用請求權(quán)競合的前提是要確定一個法律關(guān)系中存在哪些請求權(quán)以及這些請求權(quán)的目的。筆者認(rèn)為，缺陷產(chǎn)品自身損害屬于買受人合同目的不能實現(xiàn)的問題，買受人可以基于其與銷售者之間的買賣合同而請求銷售者承擔(dān)合同責(zé)任；而對于缺陷產(chǎn)品以外的財產(chǎn)損害以及人身損害，買受人可以基于其與銷售者的合同關(guān)系，請求銷售者承擔(dān)合同責(zé)任，也可以基于銷售者對自己固有利益的侵害而請求銷售者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。也就是說，請求權(quán)的競合范圍只存在于缺陷產(chǎn)品以外的財產(chǎn)損害以及人身損害之上。缺陷產(chǎn)品自身的損害不是對所有權(quán)的侵害，沒有違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的可能。③如果允許競合，買受人向具有合同關(guān)系的銷售者行使侵權(quán)損害賠償請求權(quán)之后，缺陷產(chǎn)品自身損害賠償將得不到滿足。然而，買受人如果向生產(chǎn)者主張侵權(quán)損害賠償之后，依然可以向銷售者主張違約責(zé)任，就會人為分散訴訟，使訴訟程序變得復(fù)雜。所以，應(yīng)當(dāng)對缺陷產(chǎn)品自身損害給予單獨救濟。企圖借助責(zé)任競合理論將產(chǎn)品自身損害納入侵權(quán)法的保護范圍，理由難謂充分。

五、合同責(zé)任的擴大化

為了使缺陷產(chǎn)品自身損害獲得救濟，部分國家對合同法上的責(zé)任進行了擴大解釋，以保障買受人的損害能夠獲得賠償。比較有特色的是法國與希臘。

（一）附保護第三人利益合同

這種觀點認(rèn)為，生產(chǎn)商和零售商之間的合同是附保護第三人利益的合同。第三人是最終的買受人，因為履行標(biāo)的并非被指定為零售商使用，實際上是買受人使用。因此，生產(chǎn)商應(yīng)就產(chǎn)品的任何瑕疵對買受人承擔(dān)賠償責(zé)任。生產(chǎn)商與買受人被一種相對有效的義務(wù)所約束，這種方式與生產(chǎn)商和零售商之間的關(guān)系形成對比。這一觀點為希臘多數(shù)學(xué)者所主張。［24］

我國合同法并不存在附保護第三人利益合同，這種合同可以被理解是為附義務(wù)的法律行為。在生產(chǎn)商與銷售商簽訂貨物買賣合同的時候，附保護第三人利益合同給生產(chǎn)者施加保護不特定買受人的義務(wù)。這種方法在理論構(gòu)造上不存在問題，但該保護義務(wù)的范圍太過寬泛，使生產(chǎn)者的負(fù)擔(dān)過重。要求生產(chǎn)者為每一個消費者的產(chǎn)品自身損害承擔(dān)注意義務(wù)，將挫傷生產(chǎn)者的生產(chǎn)積極性。

（二）瑕疵擔(dān)保責(zé)任的擴大化

部分學(xué)者主張，基于缺陷產(chǎn)品自身損害的特殊性以及保護消費者權(quán)利的要求，為便于實際操作，可以對生產(chǎn)者施加瑕疵擔(dān)保責(zé)任。一方面，在缺陷產(chǎn)品造成買受人人身、財產(chǎn)損害時，可以省去買受人提起兩次訴訟的麻煩，由其直接向生產(chǎn)者主張全部責(zé)任；另一方面，在銷售者喪失承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任能力時，能夠更加周全地保障買受人的利益。我國臺灣地區(qū)學(xué)者曾世雄認(rèn)為，貨物制造者應(yīng)當(dāng)如同出賣人對于買受人就出賣標(biāo)的物負(fù)有瑕疵擔(dān)保責(zé)任一樣，就其所制造的貨物承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，擔(dān)保其貨物不存在瑕疵。［25］產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任可以被視為從物，會因為買賣而被轉(zhuǎn)移給任何一個在后的買受人。［2］日本學(xué)者田山明輝認(rèn)為，在生產(chǎn)者交付產(chǎn)品質(zhì)量保證書的情形下，可通過這種方式確認(rèn)存在類似契約的關(guān)系，實現(xiàn)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的“流轉(zhuǎn)”。［26］

給生產(chǎn)者施加瑕疵擔(dān)保責(zé)任的做法在法國法中也有體現(xiàn)。法國法旨在為買受人與生產(chǎn)者擬制一個合同關(guān)系?！斗▏穹ǖ洹返?386（2）條規(guī)定：“本編（由缺陷產(chǎn)品引起的責(zé)任）之規(guī)定適用于因傷害人身與損害財產(chǎn)所引起的損害的賠償，有缺陷的產(chǎn)品本身除外?！狈▏謾?quán)法原則上不對缺陷產(chǎn)品自身損害給予保護。由于法典具有一定的滯后性，法國新理論往往首先出現(xiàn)在司法實踐中。受到合同相對性理論的限制，在傳統(tǒng)理論中，瑕疵擔(dān)保責(zé)任只存在于銷售者與直接買受人之間。為了給買受人受到的缺陷產(chǎn)品自身損害提供救濟手段，司法實踐認(rèn)為，只要某個連續(xù)交易是對某一特定的產(chǎn)品作出的，第二買受人就有權(quán)向法院提起合同之訴，請求初始出賣人對產(chǎn)品自身損害承擔(dān)責(zé)任。法國最高法院在1979年采納了這一觀點，認(rèn)為“第二買受人對生產(chǎn)商或者第一買受人就商品的隱蔽瑕疵提起賠償?shù)脑V訟請求權(quán)，其性質(zhì)必定是合同請求權(quán)”。［24］如此，連續(xù)買賣關(guān)系中的最終買受人可以不受直接合同關(guān)系的約束，直接請求追究任意在先出賣人的責(zé)任。［27］雖然這一訴訟請求本應(yīng)建立在初始出賣人和他的直接買受人之間，但法官在生產(chǎn)者與最終的買受人之間擬制了一個合同關(guān)系，而這種擬制的核心是瑕疵擔(dān)保責(zé)任的擴大化。

有學(xué)者認(rèn)為，《美國統(tǒng)一商法典》確定的明示擔(dān)保責(zé)任也構(gòu)成對產(chǎn)品質(zhì)量的擔(dān)保，可以為產(chǎn)品自身損害提供救濟。［9］2003年《美國統(tǒng)一商法典》第2-318條規(guī)定，明示擔(dān)?；蚰緭?dān)保的第三方受益人延及買方家庭中的任何自然人或買方家中的客人，只要可以合理設(shè)想上述任何人將使用或消費此種貨物或受其影響，并且上述任何人因賣方違反擔(dān)保而受到人身傷害，賣方就不得排除或限制本條的適用。［28］這里的生產(chǎn)者的擔(dān)保責(zé)任并不包括缺陷產(chǎn)品自身損害，只是侵權(quán)責(zé)任的體現(xiàn)；買方的客人或者買方家庭中的成員受到的人身傷害可以直接依據(jù)侵權(quán)法獲得救濟。

筆者認(rèn)為，對生產(chǎn)者施加瑕疵擔(dān)保責(zé)任具有一定的現(xiàn)實意義，但需要對這種瑕疵擔(dān)保責(zé)任設(shè)置一定的限制條件。隨著商品的不斷流轉(zhuǎn)與使用消耗，商品的功能與價值必然有所降低。不分條件地讓生產(chǎn)者承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，會不適當(dāng)?shù)丶又厣a(chǎn)者的負(fù)擔(dān)，造成生產(chǎn)者與消費者之間的利益失衡。

六、產(chǎn)品自身損害的救濟途徑

囿于我國《侵權(quán)責(zé)任法》保護范圍的限制，對于缺陷產(chǎn)品自身損害，只能在合同法中尋求解決辦法，擴大生產(chǎn)者的瑕疵擔(dān)保責(zé)任是一個可行的措施。但是，應(yīng)當(dāng)對這一責(zé)任作一定的限制，買受人向生產(chǎn)者請求承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任需要滿足一定的條件。

一般來說，只有在產(chǎn)品自身價值相對較大的情況下，受害人才會忍受繁瑣耗時的訴訟程序，提起合同之訴，請求缺陷產(chǎn)品自身損害的救濟。汽車作為價值較大的產(chǎn)品，相關(guān)立法具有很強的代表性。國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局《家用汽車產(chǎn)品修理、更換、退貨責(zé)任規(guī)定》第4條第1款規(guī)定：“本規(guī)定所稱三包責(zé)任由銷售者依法承擔(dān)。銷售者依照規(guī)定承擔(dān)三包責(zé)任后，屬于生產(chǎn)者的責(zé)任或者屬于其他經(jīng)營者的責(zé)任的，銷售者有權(quán)向生產(chǎn)者、其他經(jīng)營者追償?！笨梢酝浦a(chǎn)者在產(chǎn)品三包期間同樣需要承擔(dān)責(zé)任，只是其與買受人之間沒有直接的合同關(guān)系，才規(guī)定了銷售者的追償權(quán)利。該規(guī)定第17條規(guī)定了家用汽車產(chǎn)品的包修期，第20條規(guī)定了更換或者退貨的條件，《消費者權(quán)益保護法》第24條也作了類似的規(guī)定。［29］根據(jù)以上規(guī)定，在銷售者有承擔(dān)瑕疵擔(dān)保能力的情況下，汽車自身損害可以得到較為充分的救濟。

然而，在銷售者因破產(chǎn)而喪失承擔(dān)義務(wù)的能力的情況下，現(xiàn)有法律制度可能無法為買受人缺陷產(chǎn)品自身損害提供保護，形成法律缺失。筆者認(rèn)為，可以將三包責(zé)任的責(zé)任主體擴張至生產(chǎn)者。在產(chǎn)品三包期內(nèi)，銷售者因與買受人的合同關(guān)系對買受人承擔(dān)產(chǎn)品三包責(zé)任。此時，買受人并不能向生產(chǎn)者直接主張權(quán)利，以避免買受人無節(jié)制向生產(chǎn)者主張權(quán)利，形成濫訴。生產(chǎn)者只在銷售者確實喪失承擔(dān)責(zé)任能力的情況下，有條件地承擔(dān)三包責(zé)任。如果產(chǎn)品自身損害發(fā)生于三包期之外，產(chǎn)品的使用價值已經(jīng)得到了充分的實現(xiàn)，那么缺陷產(chǎn)品自身損害就不應(yīng)該得到救濟。這種做法在一定程度上借鑒了法國突破合同相對性的做法，但并未突破現(xiàn)有合同法的內(nèi)在價值與體系。這樣適當(dāng)增加了生產(chǎn)者的社會責(zé)任，但將缺陷產(chǎn)品自身損害留在合同法能夠調(diào)整的范圍之內(nèi)，更加周全地平衡了買受人與生產(chǎn)者之間的利益；還可以簡化訴訟程序，避免法國法中擬制直接訴權(quán)帶來的程序法中層層追訴的問題。［27］

結(jié)語

《侵權(quán)責(zé)任法》第2條規(guī)定的侵權(quán)責(zé)任的救濟范圍不能包括缺陷產(chǎn)品自身損害，試圖通過所有權(quán)侵害、純粹經(jīng)濟損失理論以及請求權(quán)競合理論將缺陷產(chǎn)品自身損害納入侵權(quán)法調(diào)整對象沒有足夠的依據(jù)?！逗贤ā放c《侵權(quán)責(zé)任法》不同的目的和價值取向決定了缺陷產(chǎn)品自身損害只能夠?qū)で蠛贤I(lǐng)域內(nèi)的救濟。在現(xiàn)有法律體系中，擴張三包制度的適用，對生產(chǎn)者施加瑕疵擔(dān)保責(zé)任，可以在很大程度上保護買受人的利益，彌補現(xiàn)行法對缺陷產(chǎn)品自身損害救濟的不足。由于現(xiàn)行三包制度的覆蓋范圍較窄，在具體適用中還需要完善與深化。

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【中圖分類號】D923.3

【文獻標(biāo)識碼】A

【文章編號】1673―2391（2015）10―0086―06

收稿日期：2015-08-21責(zé)任編校：王 歡