一、CFO如何預(yù)防VIE結(jié)構(gòu)風(fēng)險

VIE結(jié)構(gòu)的固有風(fēng)險較多，當(dāng)務(wù)之急是盡快探索建立VIE結(jié)構(gòu)風(fēng)險管理和預(yù)防機制，做好事先防范。

（一）建立增強VIE穩(wěn)定性的保護機制

企業(yè)或投資人在搭建VIE架構(gòu)初期需要設(shè)置有效的法律措施，增強VIE協(xié)議的執(zhí)行力和穩(wěn)定性。

前幾年，不少企業(yè)創(chuàng)始人不予執(zhí)行VIE協(xié)議，拆除VIE結(jié)構(gòu)的事例也不少見。

（二）建立糾紛解決機制

投資基金和創(chuàng)始人在合作期間出現(xiàn)各種分歧或爭議在所難免，實踐當(dāng)中，境外投資方往往不太了解中國境內(nèi)公司爭議的復(fù)雜性，貿(mào)然發(fā)動解除管理團隊的行動，事后往往導(dǎo)致局面進一步惡化，投資人陷入被動。因此，建立符合我國司法實踐的、具有可操作性的爭議解決機制，也是目前企業(yè)VIE結(jié)構(gòu)需要重點改進之處。

（三）增強VIE結(jié)構(gòu)中“投資協(xié)議”的風(fēng)險防范

1.對賭條款風(fēng)險防范

應(yīng)該避免對賭條款變成投資方投資變?yōu)榻栀J和“旱澇保收”，違反了有關(guān)金融法規(guī)，合同可能被法院等認(rèn)定無效；對賭條款只能階段性使用，上市之前需要重組和清理；注意對賭的簽約主體，一般應(yīng)為股東之間等。

2.股東優(yōu)先權(quán)條款風(fēng)險防范

優(yōu)先權(quán)條款主要包括：委派董事和高管的優(yōu)先權(quán)、表決權(quán)的優(yōu)先權(quán)、利潤分配的優(yōu)先權(quán)等在股權(quán)投資協(xié)議中該類約定還是比較常見。

人民幣基金投資中，CFO需要關(guān)注這類條款的法律效力，美元基金投資中一般在境外特殊目的公司中設(shè)置優(yōu)先權(quán)，適用國外英美法律是沒法律障礙的。

在投資方和創(chuàng)始人（高管）爭議實務(wù)中，經(jīng)常出現(xiàn)公司創(chuàng)始人（或管理團隊）掌管公章與投資方（或董事會）對抗的情形，挾“公章”以令“公司”等情形，由于境外投資基金往往不太了解中國公司公章的實際意義，投資協(xié)議中忽視公章的管理和使用規(guī)定，導(dǎo)致發(fā)生爭議時往往處境被動。

鑒于此，應(yīng)設(shè)置合理的公章使用和管理制度；設(shè)立公章的更換或廢止條款，避免高管非法持有公章，侵害公司利益。

3.公司法定代表人制度風(fēng)險防范

公司的法定代表人代表公司行使職權(quán)，對企業(yè)的經(jīng)營管理全面負(fù)責(zé)。法定代表人在形式上代表對企業(yè)的實際控制權(quán)。股權(quán)投資實踐中，經(jīng)常發(fā)生股東會罷免法定代表人后，未能正常完成法人變更手續(xù)，導(dǎo)致投資方無法實際控制公司的情形。

現(xiàn)有的投資協(xié)議中，基本都忽視了相關(guān)法人更換的程序規(guī)定，容易產(chǎn)生公司僵局。投資基金在設(shè)置投資結(jié)構(gòu)時，應(yīng)在專業(yè)律師的幫助下設(shè)置法定代表人任免制度。

4.董事會控制權(quán)風(fēng)險防范

利用英美法和中國法律的差異，投資方爭取掌握境外股東的簽字權(quán)、簽章管理權(quán)。這樣，投資方可以通過股東更換境內(nèi)公司董事的方式，制約創(chuàng)始人或高管的違法行為，不至于失控。

二、如何應(yīng)對法律環(huán)境變化帶來的VIE調(diào)整

中國關(guān)于VIE的法律環(huán)境正在發(fā)生變化，如上文所說，商務(wù)部出臺的《外國投資法》（草案征求意見稿）代表了未來走向。那么已經(jīng)上市的大量VIE企業(yè)該如何應(yīng)對呢？

一方面，CFO要密切關(guān)注國家政策走向，踩準(zhǔn)政策節(jié)奏，避免企業(yè)股價波動，防止政策變動給股東和企業(yè)帶來大損失。

另一方面，CFO要結(jié)合自身企業(yè)所處的實際，考慮是否需要提前拆解VIE架構(gòu)。正如前文所述，目前不少企業(yè)已經(jīng)開始準(zhǔn)備拆解VIE架構(gòu)了。

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