洪青　董雄報

摘要：隨著商業(yè)競爭的加劇，“商業(yè)秘密”已成為各企業(yè)保持競爭優(yōu)勢的重要籌碼，怎樣保護本企業(yè)的商業(yè)秘密成為各企業(yè)最關(guān)心的問題。據(jù)調(diào)查，我國有80%左右的企業(yè)沒有將本企業(yè)的商業(yè)秘密交給專門的知識產(chǎn)權(quán)部門進行管理，有近90%的涉密人員沒有系統(tǒng)地學習過商業(yè)秘密保護方法?？梢?，我國的企業(yè)商業(yè)秘密還未得到有效的保護。文章從商業(yè)秘密的認定入手，探討企業(yè)怎樣從法律角度有效地保護自己的商業(yè)秘密。

關(guān)鍵詞：企業(yè)；商業(yè)秘密；保護

一、商業(yè)秘密的認定

商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。根據(jù)《中華人民共和國反不正當競爭法》第十條第三項規(guī)定，可見，商業(yè)秘密須同時具備以下三個特性。

（一）秘密性

即商業(yè)秘密是不為人們普遍知悉和容易獲得的信息，這是商業(yè)秘密最重要的構(gòu)成要素。

（二）價值性

即商業(yè)秘密是能夠給權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢的信息。

（三）保密性

即商業(yè)秘密是經(jīng)過權(quán)利人采取合理的保密措施的信息。

這里所指的信息包含兩種，一種是指技術(shù)信息，另一種是指經(jīng)營信息。當然，隨著經(jīng)濟社會的快速發(fā)展，商業(yè)秘密將會不斷呈現(xiàn)出新的內(nèi)容和形式。

二、商業(yè)秘密的管理防范

企業(yè)要想保護好商業(yè)秘密，就必須要加強保密管理，制定完善的保密制度，做到防患于未然。

（一）確定商業(yè)秘密的范圍

企業(yè)應(yīng)首先確認欲保護的信息是否具有法律所規(guī)定的商業(yè)秘密的構(gòu)成要素，即該信息能否認定為商業(yè)秘密。其次應(yīng)考慮是否有其他更有利的知識產(chǎn)權(quán)保護方法，如專利保護，這需要企業(yè)組織專門人員對欲保護的信息的價值和重要性進行評估，然后選擇合適的保護形式。一般情況下，不易通過獨立研發(fā)或反向工程等合法手段獲得的信息可用商業(yè)秘密形式保護。容易通過獨立研發(fā)或反向工程等合法手段獲得的信息可用專利形式保護。事實上，為了達到最佳的保護狀態(tài)，可以采用商業(yè)秘密和專利相結(jié)合的形式來保護。從整體的角度來看，技術(shù)信息是由很多部分組合而成的，可以將核心技術(shù)作為商業(yè)秘密保護，而整體技術(shù)作為專利來保護。由此確定企業(yè)商業(yè)秘密的范圍。

此外，企業(yè)可根據(jù)商業(yè)秘密給企業(yè)帶來的經(jīng)濟利益程度，把商業(yè)秘密劃分不同等級以便分類管理。參照《保守國家秘密法》對國家秘密的等級劃分，我們把商業(yè)秘密的等級也分為“絕密”、“機密”、“秘密”三級。

（二）涉密人員的審查制度

涉密人員是指在日常工作中接觸企業(yè)商業(yè)秘密的人員。企業(yè)應(yīng)加強對涉密人員的資格審查制度。在招聘涉密員工時，應(yīng)進行嚴格審查，主要審查涉密人員的思想、人品和能力素質(zhì)，選拔出思想、人品和能力俱佳的優(yōu)秀人才擔任涉密工作。并把涉密人員分類，擔任“絕密”工作崗位的人員稱為“核心涉密人員”，擔任“機密”工作崗位的人員稱為“重要涉密人員”，擔任“秘密”工作崗位的人員稱為“普通涉密”人員。這樣層次分明有助于企業(yè)抓重點、有針對性地管理。

（三）涉密人員的保密培訓

企業(yè)應(yīng)當在涉密人員上崗前進行保密教育培訓，以此提高涉密人員的保密意識。培訓的內(nèi)容應(yīng)包括：商業(yè)秘密的理論知識，讓涉密人員了解什么是商業(yè)秘密以及商業(yè)秘密的重要性；商業(yè)秘密的最新法律知識，讓涉密人員明白保護商業(yè)秘密是自己應(yīng)負的法律責任，違反保密義務(wù)應(yīng)承擔的法律責任；保護本企業(yè)商業(yè)秘密的方法和技術(shù)，避免涉密人員在保密行動中有心有力卻不知道力該用在何處；遵守保密義務(wù)可以給企業(yè)及個人帶來的利益等。同時企業(yè)可編制符合本企業(yè)商業(yè)秘密特征的《保密守則》，發(fā)放給員工，做好平時教育。企業(yè)也可以結(jié)合實際情況將不同等級的涉密人員分開來培訓，加強對核心涉密人員的培訓。

（四）采取合理的保密措施

國內(nèi)外許多知名企業(yè)，如可口可樂公司等，他們強大的原因之一是保密措施做的好。根據(jù)我國法律規(guī)定可知：是否采取合理的保密措施是認定商業(yè)秘密的重要依據(jù)。保密措施可以是口頭形式的要求，也可以是書面形式的保密協(xié)議。但是，由生活中侵犯商業(yè)秘密的案件可以看出權(quán)利人舉證一般比較困難，這就不利于法官做出正確的判斷。由此企業(yè)做出利于舉證的保密措施就非常有必要。

1. 簽訂《保密協(xié)議》和《競業(yè)禁止協(xié)議》

企業(yè)應(yīng)與相關(guān)涉密人員簽訂《保密協(xié)議》和《競業(yè)禁止協(xié)議》。簽訂《保密協(xié)議》和《競業(yè)禁止協(xié)議》是企業(yè)保護商業(yè)秘密的重要且有效的措施。簽訂《保密協(xié)議》的主體可以是所有可能涉及商業(yè)秘密的人員，范圍較廣，其最終目的是事后救濟，即在發(fā)生侵權(quán)糾紛時可以把《保密協(xié)議》當作證明權(quán)利人采取了合理的保密措施的證據(jù)使用。簽訂《競業(yè)禁止協(xié)議》的主體只能是對企業(yè)技術(shù)權(quán)益和經(jīng)濟利益有重要影響的人員，范圍較小，其作用是事先預防，即在涉密員工離職時推定其可能發(fā)生侵權(quán)行為而作出的預防機制。

事實上，依據(jù)我國法律規(guī)定和誠實信用、公平競爭原則，無論員工是否與企業(yè)簽訂《保密協(xié)議》，只要員工知悉企業(yè)的商業(yè)秘密就應(yīng)當保守企業(yè)的商業(yè)秘密直至商業(yè)秘密被公開。同樣，離職員工與原單位約定的競業(yè)禁止期滿（不超過三年）。離職員工可以與原單位生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的單位內(nèi)任職或自營。但并不代表可以侵犯原單位的商業(yè)秘密，離職員工仍應(yīng)履行保密義務(wù)直至原單位商業(yè)秘密被公開。

2. 在秘密載體上做出明顯標識

企業(yè)在商業(yè)秘密的載體上做出易于識別的標志，不僅有利于證明企業(yè)采取了保密措施，也有利于規(guī)范商業(yè)秘密的制度化、標準化管理，提醒涉密人員履行保密義務(wù)，警示其他人員不得擅自處理。商業(yè)秘密的標志方法有：對書面形式或軟盤、光盤等有形密件的封面或外包裝上標注“商業(yè)秘密”字樣。對于媒體中存儲的商業(yè)秘密的電子信息，應(yīng)在該電子信息可視狀態(tài)首頁標注商業(yè)秘密。

3. 設(shè)置保密工作區(qū)域

企業(yè)應(yīng)把涉及商業(yè)秘密的工作區(qū)域設(shè)置在一個相對保密的區(qū)域，加強安全防范措施，確定相關(guān)人員持證進入，無關(guān)人員不得入內(nèi)，在保密區(qū)域內(nèi)安裝攝像頭等。這不僅有利于證明企業(yè)采取了嚴密的保密措施，還能夠有效降低泄密風險。

（五）保密監(jiān)督

企業(yè)應(yīng)成立保密監(jiān)督小組，對人、物、區(qū)域的保密情況進行檢查和監(jiān)督。保密監(jiān)督小組制定符合企業(yè)情況的檢查方案，一般的檢查方案應(yīng)包括檢查的目的、內(nèi)容、方法等。保密監(jiān)督小組可采取定期檢查或不定期檢查等方法進行檢查監(jiān)督，并對保密工作做得好的部門或個人進行表揚和獎勵，對檢查中發(fā)現(xiàn)的具有泄密隱患或保密措施較薄弱的環(huán)節(jié)積極采取解決措施。

三、商業(yè)秘密的法律保護

當企業(yè)發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密已被他人侵犯時，可以通過法律的手段來使損失降到最小。目前，我國還沒有完備的商業(yè)秘密保護制度，對商業(yè)秘密的法律保護主要有以下幾種途徑。

（一）民法保護

侵犯商業(yè)秘密的行為，侵權(quán)人應(yīng)依法承擔民事責任。在確定侵犯商業(yè)秘密承擔民事責任時，不應(yīng)該一味地考慮反不正當競爭的責任形式，還可以考慮《民法通則》規(guī)定的民事責任形式。

（二）勞動法保護

勞動法對商業(yè)秘密的保護只適用于本企業(yè)的雇員或者前雇員，企業(yè)可以依據(jù)勞動法的規(guī)定要求違約雇員承擔損害賠償?shù)呢熑巍?/p>

（三）行政法保護

當企業(yè)商業(yè)秘密收到侵犯時，企業(yè)可以向工商行政管理機關(guān)申請救濟，請求侵權(quán)人承擔行政責任。

（四）刑法保護

侵犯企業(yè)商業(yè)秘密觸犯刑法時需要承擔刑事責任，侵犯商業(yè)秘密應(yīng)負的刑事責任包括有期徒刑或拘役，單處或并處罰金。

筆者認為以上幾部法律都沒有全面地對商業(yè)秘密進行保護，條目過于籠統(tǒng)，相互之間有重疊，不利于企業(yè)選擇。我國需要一部完整全面的關(guān)于商業(yè)秘密保護的法律。

2014年11月5日召開的國務(wù)院常務(wù)會議提出要打造更好保護和運用知識產(chǎn)權(quán)的法治環(huán)境，并確定大力打擊各種侵權(quán)行為，將惡意侵權(quán)納入社會信用體系?？梢钥闯鑫覈ㄔO(shè)知識產(chǎn)權(quán)強國。2015年3月25日，國務(wù)院辦公廳印發(fā)《2015年全國打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)和制售假冒偽劣商品工作要點》明確了6個方面、24個重點工作，其中第一個方面就是完善法律法規(guī)，健全規(guī)章制度，并且明確表示將開展相關(guān)調(diào)研，推動完善商業(yè)秘密保護的法律規(guī)定。相信隨著商業(yè)秘密保護法律的完善，將更有利于企業(yè)保護商業(yè)秘密，有利于企業(yè)的更好發(fā)展。

參考文獻：

[1]曹維.企業(yè)技術(shù)信息法律保護選擇分析[J].群文天地，2012（01）.

[2]沈冬琴.關(guān)于完善我國保護商業(yè)秘密的法律制度研究[J].商品與質(zhì)量，2012（04）.

（作者單位：桂林電子科技大學）