叢立先

2015年兩會政府工作報告提出 “互聯(lián)網+”行動計劃，標志著“互聯(lián)網+行業(yè)”已經上升為國家發(fā)展戰(zhàn)略?；ヂ?lián)網+知識產權時代，互聯(lián)網與知識產權的契合將帶來新經濟、新技術、新產業(yè)和新制度的深度融合并催生巨大生產力?；ヂ?lián)網意味著技術創(chuàng)新、行業(yè)更新和產業(yè)發(fā)展，網絡技術更新對傳統(tǒng)行業(yè)的既有利益格局產生影響甚至是徹底顛覆。知識產權既有制度屬性也有經濟屬性，制度屬性配合和規(guī)制經濟發(fā)展，經濟屬性影響和決定制度選擇。在互聯(lián)網+的時代背景下，知識產權行業(yè)利益各方之間的博弈和再分配愈發(fā)明顯。以互聯(lián)網為載體，以知識產權為核心的新產業(yè)的催生，以創(chuàng)新經濟為核心的經濟增長方式的轉變，以新模式新規(guī)則為核心的市場經濟法則的實現，都是互聯(lián)網+知識產權將要帶來的機遇和挑戰(zhàn)。

互聯(lián)網+知識產權的內涵闡釋

可以說，互聯(lián)網+知識產權是“互聯(lián)網+”的最有代表性的組合之一，這個組合不僅代表著技術和行業(yè)的結合，也代表著產業(yè)和制度的結合。眾所周知，知識產權制度與技術創(chuàng)新密切關聯(lián)，知識產權制度的產生和發(fā)展離不開技術創(chuàng)新這個源動力。世界知識產權制度三百余年的發(fā)展史，基本也是人類社會技術革新的變遷史。從信息社會技術革命的高度，三百余年來人類社會大致歷經了三個革命性的信息技術時代：印刷術為代表的信息技術時代、聲光電傳播技術為代表的信息技術時代和互聯(lián)網為代表的信息技術時代?；ヂ?lián)網信息技術時代，目前只是開始。在互聯(lián)網+知識產權深度融合并發(fā)生化學反應的條件下，互聯(lián)網將和知識產權制度一樣，必將帶給人類社會難以想象的巨大貢獻。

互聯(lián)網技術快速更新的現實需求是產生經濟利益，知識產權制度作為社會法律制度的一種，追求的是社會知識產權利益產生、分配的公平正義?；ヂ?lián)網+知識產權時代，互聯(lián)網產業(yè)和知識產權行業(yè)在宏觀上到底需要怎樣的制度和規(guī)則選擇：預設調整式的規(guī)制方式還是積極跟進式的調整方式？一般來說，以技術為前導，也就是技術發(fā)展帶動產業(yè)先行；以法律為后盾，也就是通過合理的制度安排實現利益的科學分配，是技術與法律之間關系的應然選擇。只要利益格局沒有失控，應該盡可能放手讓技術自由發(fā)展，待形成基本產業(yè)形態(tài)和行業(yè)屬性后，再行法律規(guī)則的調節(jié)功能。當然，在技術催生產業(yè)和行業(yè)的過程中，不能采取野蠻地生長方式，顛覆式地破壞既有的相關法律規(guī)則，形成新興產業(yè)和傳統(tǒng)相關產業(yè)的劇烈沖突。從這個角度說，互聯(lián)網+知識產權時代，互聯(lián)網產業(yè)和知識產權行業(yè)得以保障的前提是維護知識產權法的基本宗旨和基本規(guī)則的平衡，這也是技術創(chuàng)新和商業(yè)模式保護的本質要求。

互聯(lián)網+知識產權的規(guī)則選擇

新的產業(yè)和行業(yè)形態(tài)下，互聯(lián)網知識產權規(guī)則的進一步完善尤為必要。知識產權制度是國際化程度最高的法律部門，任何一個國家都不可能脫離國際知識產權制度而完全獨立存在。一國知識產權制度要以實現本土利益保護為核心目的，但保持與國際接軌亦是必要的政策選擇?；ヂ?lián)網+知識產權時代，知識產權制度的國際化正處于變革的十字路口：雙邊知識產權國際保護、多邊知識產權國際保護、復邊知識產權國際保護等各種形式的國際合作并不能掩蓋發(fā)展不平衡帶來的矛盾：一方面是美、歐、日等發(fā)達國家片面地希望推行它們認可的高標準知識產權制度，另一方面是中、印、巴等發(fā)展中大國希望維護既有國際秩序的平衡，還有其他知識產權利益相對弱化或微不足道的國家則并不十分關切。一國互聯(lián)網知識產權制度和規(guī)則的設定，應是與本國產業(yè)發(fā)展水平相適應的制度和規(guī)則，其本土化規(guī)則的推廣應是合乎國際社會需要的合理規(guī)則的有序國際化，也就是國際化和本土化的協(xié)調，本質是調整本土化以適應國際化。

我國互聯(lián)網知識產權的“中國特色”的形成和保持，就應該在國際化的視野下，實現和保持利于本國利益保護的先進性。首先，要實現互聯(lián)網知識產權司法保護的規(guī)范化。互聯(lián)網知識產權司法保護，應是互聯(lián)網知識產權保護的最為重要的途徑?；ヂ?lián)網知識產權司法實踐，因案件和問題新穎而又復雜，所以保持司法保護的規(guī)范非常重要，包括司法保護程序的規(guī)范統(tǒng)一，司法保護實體裁判的規(guī)范統(tǒng)一。其次，構建知識產權執(zhí)法保護的新常態(tài)。互聯(lián)網+知識產權的產業(yè)和行業(yè)發(fā)展極其迅速，這種經濟形態(tài)的日益壯大與政府管理及執(zhí)法之間的沖突和協(xié)調越來越突出。避免互聯(lián)網知識產權領域的“運動式執(zhí)法”，堅守互聯(lián)網知識產權“私權自治”的基本觀點和法律原則，進一步完善互聯(lián)網知識產權執(zhí)法的立法依據和程序規(guī)則。再次，提高產業(yè)知識產權管理和行業(yè)知識產權服務水平。知識產權對于企業(yè)的重要性從以下數字即可看出端倪：2014年，全國新商標注冊210多萬件，專利申請240多萬件，著作權登記120多萬件，實現了30%的年增長率。接下來，要利用互聯(lián)網創(chuàng)新思維進一步加強產業(yè)知識產權創(chuàng)新管理、提高行業(yè)知識產權創(chuàng)新服務水平，真正實現產業(yè)升級和行業(yè)更新。

互聯(lián)網+知識產權新業(yè)態(tài)下，互聯(lián)網知識產權具體規(guī)則的調整和變化非常重要?；ヂ?lián)網技術更新和產業(yè)發(fā)展帶來的是一場涵蓋經濟、社會、文化諸領域的深刻變革，在這種日新月異的新業(yè)態(tài)之下，一些傳統(tǒng)的知識產權規(guī)則已經難以有效解決新領域出現的新問題。例如，互聯(lián)網知識產權的保護對象，已經突破了傳統(tǒng)知識產權法律設定的保護對象范圍，我國知識產權基本法中對保護對象的列舉式立法方式已難以有效應對這種新變化。又如，互聯(lián)網知識產權權利保護的權項內容，基于傳統(tǒng)的權項考慮，對互聯(lián)網知識產權權項設計忽視了兼具財產與人身雙重屬性的本質，造成了規(guī)則混亂。權利限制制度的傳統(tǒng)規(guī)則也已完全無法照顧到互聯(lián)網知識產權新問題，亟待將伯爾尼公約等國際公約的概括式規(guī)定引入立法。權利的利用和管理應考慮如何延及互聯(lián)網環(huán)境之下，增加規(guī)定數字網絡利用和管理方式。再如，互聯(lián)網知識產權侵權認定及其法律救濟的規(guī)則呈現出比較混亂的狀態(tài)，大陸法系和普通法系的規(guī)則出現了共生性矛盾，厘清其中的規(guī)則已十分迫切?；ヂ?lián)網知識產權糾紛解決機制的設計，應考慮符合互聯(lián)網+知識產權的需要，從規(guī)則上給予選擇性爭議解決方式（ADR）以合法性和可適用性。

互聯(lián)網+知識產權的國際借鑒

毫無疑問，美國是互聯(lián)網+知識產權時代的成功者和受益者，其互聯(lián)網知識產權行業(yè)和規(guī)則具有相當的科學性和可借鑒性。美國在互聯(lián)網+知識產權上的成功經驗主要體現為其互聯(lián)網知識產權立法取向和規(guī)則選擇?！稊底智臧鏅喾ò浮罚―MCA）為美國互聯(lián)網版權產業(yè)的發(fā)展帶來了巨大的規(guī)則原動力。體會到好處和利益的美國知識產權行業(yè)近年大力推動兩個反在線盜版新法案——《反在線盜版法案》（SOPA）和《保護知識產權法案》（PIPA），雖然最終沒有獲得通過，但對于美國互聯(lián)網知識產權行業(yè)仍然具有規(guī)則倡導的實際意義。目前，美國正在著力加快《跨太平洋伙伴關系協(xié)議》（TPP）、《跨大西洋貿易和投資協(xié)定》（TTIP）的談判和達成，其中有關互聯(lián)網知識產權的規(guī)則大大超出了《與貿易有關的知識產權協(xié)定》（Trips）設定的國際知識產權保護標準，基本是美國化的互聯(lián)網知識產權保護水平，其目的即是為美國互聯(lián)網+知識產權戰(zhàn)略的國際化鋪平道路。除了上述法案和國際協(xié)定之外，美國互聯(lián)網+知識產權的成功經驗還表現為其國內專業(yè)的法院系統(tǒng)所形成的基本裁判規(guī)則，如技術中立原則、避風港規(guī)則、紅旗標準、服務器標準等一系列對于解決互聯(lián)網知識產權實際案例非常有用的規(guī)則。

除了美國以外，其他相對發(fā)達的地區(qū)和國家亦具有一些可資借鑒的互聯(lián)網知識產權保護的經驗。歐盟一直非常注意通過規(guī)則引領產業(yè)和行業(yè)發(fā)展，通過了一系列有關數字、互聯(lián)網知識產權保護的指令，最新通過的《關注知識產權侵權行動計劃》將互聯(lián)網知識產權商業(yè)侵權模式納入規(guī)制范疇，關注歐盟互聯(lián)網知識產權在第三國的保護和實施策略?；ヂ?lián)網知識產權保護水平較高的日本，是第一個簽署《反假冒貿易協(xié)定》（ACTA）的國家，也是美國主導的TPP的重要伙伴國和支持者，主張全面加強互聯(lián)網知識產權保護。為了應對數字網絡知識產權保護，日本多次修改《著作權法》、《專利法》、《商標法》等知識產權基本法，制定知識產權戰(zhàn)略推進計劃，著力加強對電影、動畫、游戲、音樂、商業(yè)軟件等作品及商品的互聯(lián)網非法上傳行為的監(jiān)管，推行互聯(lián)網知識產權刑事保護規(guī)則。為應對互聯(lián)網知識產權保護實際需要，促進互聯(lián)網知識產權行業(yè)發(fā)展，新加坡通過版權法修正案允許版權所有人向法庭申請禁令，強制網絡服務供應商屏蔽涉嫌侵權的網站，或刪除有侵權內容的網頁。

相比較而言，我國在互聯(lián)網知識產權戰(zhàn)略實施和規(guī)則構建方面尚顯落后，還不能匹配蓬勃發(fā)展的互聯(lián)網產業(yè)和知識產權行業(yè)，突出表現為我國知識產權基本法及相關配套法規(guī)的修改效率和質量都偏低。其中，作為互聯(lián)網知識產權保護的代表性基本法，我國著作權法的修改完善進程大大滯后，我國著作權法自1990年制定以來，進行過兩次修改，基本都是迫于美國施加的壓力，并且只有第一次修改基本達到了同時期經濟社會發(fā)展的實際需要，第二次修改則主要是為了應對WTO敗訴于美國的不利后果，僅僅修改了一條有關違禁作品著作權的規(guī)定和增加一條有關權利質權的規(guī)定?？梢哉f，盡快真正實現著作權法自主化的系統(tǒng)性修改，有效應對互聯(lián)網+知識產權帶來的深刻挑戰(zhàn)，是當前面臨的迫在眉睫的任務。據統(tǒng)計，作為我們的鄰國，日本對著作權法已進行了35次修訂，韓國已修訂了17次，新加坡也修訂了7次。

總之，互聯(lián)網+知識產權時代，無論是產業(yè)的發(fā)展，還是行業(yè)的優(yōu)化，無論是制度的構建，還是規(guī)則的設計，都是基于互聯(lián)網知識產權本質屬性的現實需要?；ヂ?lián)網知識產權保護的出發(fā)點是權利保護、權利利用和權利救濟的有效實現。在互聯(lián)網+知識產權的內涵之下，對傳統(tǒng)知識產權規(guī)則與互聯(lián)網知識產權規(guī)則進行協(xié)調，盡可能避免固化利益之間的沖突，減少政策規(guī)則的制度成本，思考互聯(lián)網知識產權規(guī)則突破傳統(tǒng)知識產權規(guī)則的可行路徑，對較為成熟的互聯(lián)網知識產權規(guī)則進行必要的調整或規(guī)范，重新考慮著作權及相關權中網絡服務提供商的責任，完善圖形用戶界面（GUI）外觀設計、軟件專利和商業(yè)方法專利等專利制度，探詢新頂級域名、網絡服務名稱，網絡服務賬號等互聯(lián)網商標保護的特殊問題。只有切實做到由點到面的科學化，實現規(guī)則設計、政策選擇、戰(zhàn)略實施匹配于互聯(lián)網+知識產權的現實需要，才能真正將國家發(fā)展戰(zhàn)略落到實處。