摘 要：在當前的司法環(huán)境下，隨著犯罪具體形態(tài)的不斷多樣化，我國司法實踐中對于認罪和量刑更加確定化，只有在符合事實證據(jù)情況下才可以正確定罪量刑，并且要根據(jù)犯罪的客觀方面認真分析。國家機關工作人員罪名，形態(tài)，具體量刑等也是刑法分則領域一個比較重要的課題，對于初學者來說，貪污罪和職務侵占罪都帶有侵占非法占有的意思，往往容易混淆甚至錯誤理解。本文著重分析在職務侵占罪和貪污罪的具體區(qū)別。希望通過對兩罪的比較分析能夠更加深入認識兩罪的具體情形。

關鍵詞：職務侵占罪；污罪

我們知道犯罪構成理論是對犯罪的一般成立要件進行分析，予以體系化的理論，本文按照我國犯罪構成四要件理論展開論述。刑法第二百七十一條職務侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。第三百八十二條貪污罪，國家工作人員利用職務上的便利，侵吞，竊取，騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。受國家機關，國有公司，企業(yè)，事業(yè)單位，人民團體委托管理經營國有財產的人員，利用職務上的便利，侵吞，竊取，騙取或者以其它手段非法占有國有財產的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結，伙同貪污的，以共犯論處。從以上刑法原文中我們不難發(fā)現(xiàn)兩罪在以下方面不同：

一、職務侵占罪與貪污罪在主體方面

職務侵占罪與貪污罪在主體方面，根據(jù)刑法規(guī)定貪污罪的主體包括：國家機關工作人員；國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員；國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事公務的人員；受國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托，經營、管理國有財產的人員；還有其他依照法律從事公務的人員。貪污罪的主體，單位性質必須是國家或者國有，或者是國家或國有單位委派委托的工作人員。

職務侵占罪的主體是特殊主體主要有公司、企業(yè)或者其他單位的人員。首先職務侵占的主體性質是非國家或者非國有性質的。即不包括國家機關工作人員，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員，也不包括國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位從事公務的人員。另外對于條文中其他單位的人員的認識，通常我們認為，其他單位工作人員是指集體單位的人員或者是群眾性組織的人員。這些主體也屬于職務侵占罪的主體。在區(qū)分兩罪時不妨采用排除法，受委托經營管理國有財產的人員，并不屬于國家工作人員，但是這類主體利用職務上的便利非法侵占本單位財物，都是以貪污罪定罪處罰。

二、職務侵占罪與貪污罪在客體方面

在刑法分則罪名分類中職務侵占罪屬于侵犯財產罪，而貪污罪屬于貪污賄賂罪。刑法分則是以犯罪客體為分類依據(jù)的。職務侵害罪的對象是非國有公司、企業(yè)、其他單位的財產，因此客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產所有權。而貪污罪帶有公有性，侵害公共財產，“公共財產”指國有財產或者勞動群眾集體所有的財產，用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產，在國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產，以公共財產論。客體包括侵害公共財產所有權。又因為主體是在職務活動中犯罪，因此也侵害國家的廉政制度。所以貪污罪的客體有兩個，屬于復雜客體。

三、職務侵占罪與貪污罪在客觀方面

根據(jù)刑法原文我們知道，職務侵占罪的客觀方面是利用職務上的便利將本單位財物非法占為已有，而貪污罪的表述與職務侵占罪有一定的相近之處，這也是一些初學者混淆兩罪的一個原因?？陀^行為表現(xiàn)是客觀歸罪重要的事實依據(jù)，與實踐相聯(lián)系。貪污罪的客觀方面是利用職務上的便利侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有財物。兩罪都有利用職務之便。主要指利用職務范圍內權力和地位形成的有利條件，即保管、主管、經手等便利條件。職務侵占表現(xiàn)為侵占，侵占包括先合法持有然后非法占有，也包括貪污罪具體列舉的情形，即侵吞、竊取、騙取等非法占為已有的行為。貪污罪的客觀方面，“侵吞”指非法據(jù)為已有；“竊取”指監(jiān)守自盜即利用職務之便，將合法主管、管理、經手的公共財物，以秘密竊取的方法據(jù)為已有的行為；“騙取”指利用職務上的便利，以虛構事實，隱瞞真相手段，非法占有公共財物的行為；所謂“其他手段”，是指與侵吞、竊取、騙取相似的，其他利用職務上的便利，非法占有公共財物的行為。貪污罪在實踐中主要包括涂改賬目、偽造單據(jù)等方法非法占為己有。通過分析，我認為貪污罪和職務侵占罪在立法上用語有區(qū)別，但犯罪客觀方面沒有實質的差別。兩罪的表現(xiàn)上都是非法占為己有，應上繳單位而私自占有。

四、職務侵占罪與貪污罪在主觀方面

在主觀方面兩罪都是故意，并且都以非法占有為目的。

我們系統(tǒng)分析了犯罪的主要構成要件，明確了最基本的問題，最后我們來深入研究職務侵占罪和貪污罪的法條關系。職務侵占罪與貪污罪最主要在主體上差異較大。職務侵占的行為是可以包括貪污罪中的行為的，貪污罪中的行為和職務侵占罪的行為都屬于職務侵占。職務侵占包括所有公司、企業(yè)或其他單位，不管是否從事公務，只要利用工作之便侵占財產的行為。因此職務侵占罪與貪污罪是法條競合的關系。屬于特別法與普通法的關系。職務侵占罪與貪污罪因犯罪主體、犯罪對象形成競合，因為貪污罪的主體（國家工作人員）包括在職務侵占罪中，職務侵占罪的對象也可以涵蓋貪污罪的對象。國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，既符合貪污罪的規(guī)定，也符合職務侵占罪的規(guī)定，但是其在特別法貪污罪的范疇內以貪污罪定罪。在這里需要格外注意的一個問題是純勞務人員利用工作便利竊取本單位財物的屬于職務侵占罪的范疇。

五、結束語

隨著社會的發(fā)展，職務犯罪中貪污罪和財產罪中的職務侵占罪在司法實務中應用較多，因此準確的定罪量刑是解決司法實踐中的重要課題。我們應準確的分析兩罪的成立要件，相互關系。正確適用法律，罪行相適應是刑法的應有之義，也是我國依法治國刑法領域的關鍵環(huán)節(jié)。

參考文獻：

[1]趙秉志.中國刑法案例與學理研究[M].北京：法律出版社，2004.

作者簡介：

杜亞倩（1990—）女，漢，河北石家莊人，遼寧大學，2013級法律碩士（非法學）在讀。

（作者單位：遼寧大學）