王芳 王向陽

近日，有關京東董事長兼CEO劉強東近26億元股票期權(quán)財產(chǎn)隔離安排的帖子驟然升溫，被尊為“《婚姻法》教程”的熱帖一轉(zhuǎn)再轉(zhuǎn)。

京東董事會今年5月批準了一項針對公司董事長兼CEO劉強東的一項為期10年的薪酬計劃。劉強東每年只拿1元現(xiàn)金形式底薪和零元現(xiàn)金形式獎金，被授予了涉及2600萬股京東A級普通股的購買權(quán)（行權(quán)），涉及股票規(guī)模約占京東總股本的0.9%。在該10年期限內(nèi)，公司不得再向劉強東授予額外股票。8月7日，劉強東與奶茶妹妹結(jié)婚登記消息被放出。

一時間，“陰謀論”充斥網(wǎng)絡，通俗點解釋就是，5月份，老劉提前透支了自己10年的薪水和獎金，價值26.5億。未來10年收入=0。然后——現(xiàn)在突然宣布結(jié)婚了。也就意味著，這是劉強東在結(jié)婚前保全自己的26億元財產(chǎn)，甚至有人質(zhì)疑劉強東這是精心安排的婚前財產(chǎn)保護計劃。

法界才俊各顯神通，在此，《CM華夏理財》邀請兩位精通家族財富管理的律師，自不同視角給予剖析。

為劉強東與奶茶妹妹正名

王芳（北京大成律師事務所高級合伙人“家族辦公室”團隊負責人）

看到這些滿天飛的段子之后，我對如此歪曲這一財經(jīng)新聞的含意實在是不能沉默了，作為連續(xù)三年名列世界評級機構(gòu)“錢伯斯”在私人財富管理領域的“亞太地區(qū)杰出律師” ，本人真想說說此消息背后的法律本質(zhì)含義。

一、劉強東未來10年獲得2600萬股京東A級普通股的行權(quán)機會，不是說他發(fā)財了，也不是說他婚前獲得多少錢，而是意味著他現(xiàn)在一分錢都沒有，未來可能發(fā)財，也可能窮光光。

1.首先，我們需要弄清楚，什么叫股票期權(quán)，什么又叫行權(quán)。股票期權(quán)是許多上市公司為了激勵高管努力為企業(yè)創(chuàng)造價值的一種薪酬制度，通俗地說，就是公司董事會給高管一個在未來時間段以特定優(yōu)惠價格購買本公司一定額度股票的權(quán)利。比如說，如果一位高管在一家上市公司服務滿5年，公司就給予他未來3年里以每股10元的價格購買本公司10萬股股票的權(quán)利，而此時公司股票市場交易價可能是每股20元。

那什么叫行權(quán)呢？意思是說如果給了高管這權(quán)利，剩下的就看你本人用不用了，如果你掏錢按每股10元的價格買了，這就叫行權(quán)，將來你再按市場價出售，你就賺錢了。因此，劉強東如果是在結(jié)婚前獲得2600萬股的行權(quán)機會，并不是意味著他就有了很多錢，而是說如果將來京東在美國的股票價格高過了董事會授予他的行權(quán)價格，劉強東行權(quán)了再出售，才可能獲益賺錢。

2.筆者查詢了一下京東官網(wǎng)，京東官網(wǎng)2015年8月7日披露了第二季度財務報告。其中關于對劉強東的薪酬計劃的說明翻譯過來就是：京東董事會于今年5月批準針對劉強東的一項為期10年的薪酬計劃。根據(jù)該計劃，劉強東在計劃規(guī)定的10年內(nèi)，每年基本工資為1元，且沒有現(xiàn)金獎勵。這一薪酬計劃之外，還有一項是股權(quán)激勵計劃。根據(jù)公司股權(quán)激勵計劃，劉強東已被授予2600萬股普通A股股權(quán)，相當于公司所有流通股的0.9%。劉強東獲得的這筆股權(quán)每股執(zhí)行價格為16.70美元，相當于每股ADS價格（AmericanDepositoryShare）即美國存托股票價格33.4美元。在該10年期限內(nèi)，公司不得再向劉強東授予額外股權(quán)。

那劉強東到底是賺了還是賠了呢？筆者在翻譯這段財務報告原文時，順帶也查詢了一下，在寫此文時，京東的美國存托股票8月10日收盤價是每股30.06美元，讀者們可以想像一下，劉強東本人行權(quán)價是33.4美元，可這兩天京東股價是30美元，這意味著劉強東的2600萬股票期權(quán)分文不值，如果此時劉強東行權(quán)，他只會賠錢。

筆者推斷，之所以京東董事會有這一薪酬計劃，是想將劉強東本人個人命運與京東的未來發(fā)展緊緊捆綁在一起。對這位京東創(chuàng)始人兼首席CEO意味著，他將來只有將京東做大做強，讓京東股票大漲，他本人在未來10年才可能行權(quán)收入，否則，如果京東股票跌了，他劉強東未來10年都沒有收入，說不定還要吃奶茶妹妹的軟飯呢！我要贊一下劉強東的勇氣！

3.我想說的是，奶茶妹妹明明知道強哥鋌而走險，將個人命運押給京東賭博一場，但她仍然義無反顧地嫁給強哥，這也許就是真愛。

二、關于人們特別操心的劉強東的2600萬股行權(quán)后收益到底是他的婚前個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)的問題，我想從專業(yè)視角談談股票期權(quán)財產(chǎn)性質(zhì)的共性問題。

1.筆者認為，雖然劉強東與奶茶妹妹結(jié)婚時間不明，但即使此股票期權(quán)是他結(jié)婚前獲得的，那么，未來行權(quán)產(chǎn)生的收益仍然很可能是夫妻共同財產(chǎn)。依據(jù)有兩個，一是廣東省高院就一起涉及到婚前股票期權(quán)行權(quán)收益分割案件的正式答復。另一個是《婚姻法》司法解釋二及解釋三。下面一 一說明。

2.筆者查詢到，廣東省高級人民法院有一個粵高法民一復字（2009）5號批復，內(nèi)容是說一起夫妻離婚案，男方婚前獲得所在公司股票期權(quán)計劃525000股，后來倆人結(jié)婚了?；閮?nèi)男方本可以行權(quán)的，但他沒有，結(jié)果離婚后他分三次將股票全部行權(quán)，并且出售獲得經(jīng)濟收益50萬元。前妻得知此事到法院提起離婚后財產(chǎn)糾紛，要求分割前夫離婚后行權(quán)的收益，中級法院請示省高院，高院回復說：男方婚前取得的股票期權(quán)，是XT科技公司作為一種激勵機制而賦予員工有條件地購買本企業(yè)股票的資格，并非具有確定價值的財產(chǎn)性權(quán)益。該期權(quán)要轉(zhuǎn)化為可實際取得財產(chǎn)權(quán)益的股票，必須以員工在公司工作時間的積累為前提條件。

在二人婚姻關系存續(xù)期間，男方的部分股票期權(quán)可行權(quán)并獲得財產(chǎn)權(quán)益。雖然男方是在離婚后才行使股票期權(quán)，但無法改變其在婚姻關系存續(xù)期間可以行使部分期權(quán)并獲得實際財產(chǎn)權(quán)益的事實。根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條，參照最高人民法院《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》第十一條、第十二條的規(guī)定，男方在婚姻關系存續(xù)期間可通過行使股票期權(quán)獲得的該部分股票財產(chǎn)權(quán)益，屬于在婚姻關系存續(xù)期間明確可以取得的財產(chǎn)性收益，宜認定為夫妻共同財產(chǎn)。

由此，筆者可以說，劉強東雖在結(jié)婚后每年工資只有1元，但他的勞動價值表現(xiàn)在京東股票價格的增長上，所以，如果不考慮股票期權(quán)是否附加其他特定條件，如果未來他行權(quán)，無論婚姻狀況如何，行權(quán)2600萬股的收益都很可能是夫妻共同財產(chǎn)。

3.第二個依據(jù)是《婚姻法》司法解釋二第十一條：婚姻關系存續(xù)期間，下列財產(chǎn)屬于《婚姻法》第十七條規(guī)定的“其他應當歸共同所有的財產(chǎn)”：一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益；《婚姻法》第十七條第三項規(guī)定的“知識產(chǎn)權(quán)的收益”，是指婚姻關系存續(xù)期間，實際取得或者已經(jīng)明確可以取得的財產(chǎn)性收益；另外，《婚姻法》司法解釋三第五條：夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產(chǎn)。

通讀以上法條，不用我解釋，各位已經(jīng)明白了，《婚姻法》對于股票等財產(chǎn)性質(zhì)的認定，主要是看高管們所獲得的期權(quán)收益是不是來源于他在婚姻關系存續(xù)期間的勞務付出，而不是看他何時行權(quán)。

總結(jié)第二大條，如果假定京東董事會授予劉強東的股票期權(quán)計劃沒有附加其他特定條件，也沒有考慮到他的歷史貢獻，我僅從財務年報中看到的簡單行文來分析的話，結(jié)論就是：如果劉強東是在結(jié)婚后獲得2600萬股的股票期權(quán)計劃的，那么未來行權(quán)收益應該是夫妻共同財產(chǎn)；如果劉強東是在結(jié)婚前獲得2600萬股股票期權(quán)計劃的，那么未來行權(quán)收益也應該是夫妻共同財產(chǎn)。注意，此處沒有區(qū)分他行權(quán)是用個人財產(chǎn)行權(quán)，還是用夫妻共同財產(chǎn)行權(quán)，僅僅只是談了出售股權(quán)收入減去行權(quán)本金后的所得收益。

其實，一家上市公司的股票期權(quán)計劃實際是比較復雜的，筆者曾代理的一個涉及到股票期權(quán)離婚案件，當時法官從上市公司調(diào)取回來的股票期權(quán)方案文件厚厚一摞，在人力資源部的解釋下才弄明白好多條款。有很多高科技上市公司在授予高管股票期權(quán)計劃時附有諸多條件，例如是鑒于高管歷史貢獻而給期權(quán)，還是要求未來任職服務滿一定期限才給期權(quán)，還包括行權(quán)者是用個人財產(chǎn)行權(quán)，還是用夫妻共同財產(chǎn)行權(quán)，這些條件都會影響到行權(quán)收入的性質(zhì)判斷。如果劉強東的股票期權(quán)計劃還有諸多附加條件，那這結(jié)論就不一定了，在此就不一 一分析了，省得把大伙兒弄暈了。

綜上所述，筆者認為，一是奶茶妹妹已經(jīng)將自己未來婚姻的命運與劉強東的股票期權(quán)計劃捆綁在一起了，可以說，這對夫妻與京東基本上是“一榮俱榮，一損俱損”的關系；第二，2600萬股期權(quán)婚前沒實現(xiàn)啥價值，強哥自然也沒有什么婚前轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的必要，這是讀者對太專業(yè)消息的誤解，與其我們來操心他的婚姻財產(chǎn)保護計劃，還不如大伙兒一起去喝奶茶吧。

涉外法視角下的婚姻財產(chǎn)

王向陽（中國執(zhí)業(yè)律師，對國內(nèi)外法律均有較深的專業(yè)研究能力，現(xiàn)致力于從事家族信托法律實務和研究）

此前關于強哥期權(quán)財產(chǎn)的歸屬問題討論，均依據(jù)的是國內(nèi)法律，忽視了其涉外法的因素，也就是說，這個期權(quán)的歸屬涉及涉外因素，具備涉外民事關系的特征，本人以此視角略抒己見。

京東集團是2014年5月22日在美國納斯達克證券交易所掛牌交易的，劉強東作為集團控制人的股票和期權(quán)行權(quán)后購買的股票，正被和將被保管和存放于納斯達克證券交易所或證券登記結(jié)算公司，而交易所和結(jié)算公司均位于美國境內(nèi)，這便涉及到法律的跨界（國界）適用問題了。

作為中國人的劉強東和奶茶妹妹結(jié)婚，其婚姻關系應當適用中國法律，這在普通情形下沒有疑問。但他們婚姻關系涉及的財產(chǎn)通過上面的分析可以看出，劉強東的財產(chǎn)——京東集團的股票被保管在中國境外的交易所或結(jié)算公司，位于美國紐約州。按照確定涉外民事關系的要素，婚姻關系涉及財產(chǎn)位于境外的，當然屬于涉外民事關系了。

紐約州法律規(guī)定，對于兩個外國人之間的婚姻關系涉及婚姻財產(chǎn)在紐約州的，紐約州法院可以擁有此類案件的管轄權(quán)，因此，一旦“劉奶組合”出現(xiàn)裂痕，如果原告一方選擇在紐約州起訴，紐約州法院一般不會拒絕受理此類糾紛。

上邊分析的是第一層次的問題，屬于程序?qū)用娴墓茌牂?quán)問題，但具體確定婚姻財產(chǎn)如何劃分應當適用哪一國的法律，這是如何適用實體法的問題。

紐約州法律對婚內(nèi)財產(chǎn)的處理原則是公平原則，并非如國內(nèi)《婚姻法》規(guī)定的婚后夫妻財產(chǎn)共有原則（沒有財產(chǎn)協(xié)議時）。它需要綜合各種因素，依據(jù)英美法秉承的自然正義原則，確定婚內(nèi)財產(chǎn)的歸屬。

關于期權(quán)歸屬問題，已有判例顯示了法官關于此類財產(chǎn)歸屬的態(tài)度，比如，如果期權(quán)是對于行權(quán)者過去（即結(jié)婚前）經(jīng)營業(yè)績的獎勵，那么其行權(quán)所得的股票就有可能屬于婚前財產(chǎn)；如果期權(quán)激勵是對行權(quán)者未來（結(jié)婚后）經(jīng)營成果的激勵，那么這部分財產(chǎn)就有可能屬于婚后財產(chǎn)，奶茶妹妹也就有可能分得其中的份額。但是，如此得出結(jié)論仍然不夠嚴謹，因為法官會綜合期權(quán)確權(quán)時間以及行權(quán)情況、雙方的財產(chǎn)以及健康保障狀況、雙方的過錯情況、相關訴訟提起的時間、在財產(chǎn)上處于弱勢一方的權(quán)益保護甚至強哥對于家務勞動的參與程度（詫異了吧，這大抵是美國人鼓勵回歸家庭吧，就是說別把你那些賺錢的事太當回事，家也重要）等諸多因素，來確定婚內(nèi)財產(chǎn)的最終歸屬。

實際上，要想真正實現(xiàn)婚姻財產(chǎn)的隔離，還是利用信托財產(chǎn)獨立原則設立家族信托更為徹底。