Q：張律師，您好！

我和我前夫是2007年結(jié)婚的，我在2009年生育了兒子。2014年上半年，我發(fā)現(xiàn)前夫在外與別的女人有曖昧關(guān)系，于是我向他提出了離婚。經(jīng)過協(xié)商，我們?nèi)ッ裾洲k理了協(xié)議離婚。離婚協(xié)議中約定：“我們雙方婚后購買的一套房屋原為我與前夫共有，我們離婚后，我前夫自愿放棄該房屋中的一切權(quán)利，并配合辦理過戶手續(xù)，將該房屋權(quán)利人變更登記為我與兒子共同共有?！?/p>

離婚以后，我一再催促我前夫辦理房屋的過戶手續(xù)，而他以各種理由遲遲不愿意配合辦理。上個(gè)月，我前夫來看孩子的時(shí)候，我再次提醒他盡快辦理，我前夫卻說自己已經(jīng)咨詢過。有人告訴他，我們協(xié)議中的贈(zèng)與還沒有完成，他要求撤銷贈(zèng)與。我想問下律師，我們離婚協(xié)議上的約定是否有效？應(yīng)當(dāng)如何辦理？

求助人：小賈

A：賈女士，你好！

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問題的解釋二）》第八條規(guī)定，“離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財(cái)產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對(duì)男女雙方具有法律約束力?！?/p>

您與前夫之間簽訂了《離婚協(xié)議》，并且該離婚協(xié)議已經(jīng)經(jīng)過了雙方辦理離婚登記，因此雙方的離婚協(xié)議成立并已生效，對(duì)于雙方均具有法律約束力。

同時(shí)，雙方離婚協(xié)議中約定的男方的房屋份額歸屬于子女的條款在司法實(shí)踐中通常并不適用《合同法》中關(guān)于贈(zèng)與任意撤銷權(quán)的規(guī)定。這主要存在兩方面的原因：其一是《合同法》第二條規(guī)定，“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！?/p>

而離婚協(xié)議是以婚姻關(guān)系變化作為前提的協(xié)議，故不適用《合同法》的規(guī)定；其二是審判實(shí)踐中意見認(rèn)為，離婚時(shí)的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議在訂立時(shí)，當(dāng)事人之間除了純粹的財(cái)產(chǎn)利益考慮以外，還摻雜著子女撫養(yǎng)、夫妻感情等其他因素，也不排除一方為換取另一方同意迅速離婚而在財(cái)產(chǎn)處分方面作出的大幅度的妥協(xié)與讓步，故不適用簡(jiǎn)單的《合同法》，也就不能適用《合同法》中關(guān)于贈(zèng)與的規(guī)定。也就是說，你們離婚協(xié)議中的內(nèi)容，男方不得隨意撤銷。

所以，您的訴求在法律上是可以得到支持的。若男方經(jīng)過協(xié)商仍然拒絕配合，您可以作為原告起訴男方，要求男方配合履行。

法律小貼士

離婚協(xié)議的生效條件

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問題的解釋（三）》第十四條規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成的以登記離婚或者到人民法院協(xié)議離婚為條件的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議，如果雙方協(xié)議離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議沒有生效，并根據(jù)實(shí)際情況依法對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。

上海高院關(guān)于忠誠(chéng)協(xié)議的效力規(guī)定

《上海高院民事法律問答》2003年第1期

問：夫妻在婚前或婚后所簽訂的一方應(yīng)當(dāng)對(duì)另一方忠實(shí)，不得有婚外情，如有違反，違反的一方應(yīng)當(dāng)支付違約金或賠償損失的約定，是否具有可訴性，法院應(yīng)否支持當(dāng)事人的訴請(qǐng)？

答：婚姻法第四條所規(guī)定的忠實(shí)義務(wù)，是一種道德義務(wù) ，而不是法律義務(wù)，夫妻一方以此道德義務(wù)作為對(duì)價(jià)與另一方進(jìn)行交換而訂立的協(xié)議，不能理解為確定具體民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，所以，經(jīng)高院審委會(huì)討論，已明確（1）嚴(yán)格執(zhí)行最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問題的解釋（一）》的規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理，已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。（2）對(duì)夫妻雙方簽有忠誠(chéng)協(xié)議，現(xiàn)一方僅以對(duì)方違反忠誠(chéng)協(xié)議為由，起訴要求對(duì)方履行協(xié)議或支付違約金及賠償損失的，人民法院不予受理。

Q：張律師，您好！

我有一些婚姻上的問題想咨詢您。我和丈夫已經(jīng)結(jié)婚多年。在談戀愛時(shí)，就曾經(jīng)聽說他有許多女朋友，但當(dāng)時(shí)我考慮只要他現(xiàn)在對(duì)我好，我不去追究過去的事情。在我們談戀愛時(shí)，男方確實(shí)也對(duì)我不錯(cuò)，經(jīng)過一年多的戀愛后我們攜手走進(jìn)了婚姻殿堂。

別人都說婚姻是愛情的墳?zāi)埂；槌?，男方表現(xiàn)得還尚可。然而，結(jié)婚兩年以后，尤其是孩子出生后，男方貪玩的本性就流露出來了。2007年的一天我提早回家，正好發(fā)現(xiàn)男方和別的女人在家里。于是我提出離婚，男方堅(jiān)決不同意，并給我寫了保證書。保證書里面承諾，“若男方再與婚外異性有任何曖昧或不正當(dāng)關(guān)系，則在離婚時(shí)賠償女方人民幣50萬元?！蹦钤诤⒆舆€小，以及他態(tài)度誠(chéng)懇，我就原諒了他。原本以為，有過這樣一個(gè)教訓(xùn)以后，男方可以收收心，把精力多放到照顧家庭上來，可是男方依舊我行我素。近兩年，已經(jīng)長(zhǎng)時(shí)間不回家和他人在外姘居。既然婚姻已經(jīng)名存實(shí)亡，我也希望運(yùn)用法律的武器來保護(hù)自己。我想問一下，如何離婚，男方曾經(jīng)寫的保證書上的內(nèi)容是否具有法律效力？

求助人：龔女士

A：龔女士，你好！

首先對(duì)您的不幸遭遇表示同情。你所說的男方所寫的保證書在婚姻家庭案件的司法實(shí)踐中一般稱為“忠誠(chéng)條款”。關(guān)于“忠誠(chéng)協(xié)議”的效力，司法實(shí)踐中是具有很大的爭(zhēng)議的。

從全國(guó)的范圍來看，有認(rèn)可“忠誠(chéng)協(xié)議”效力的法院。認(rèn)可其法律效力的觀點(diǎn)認(rèn)為，忠誠(chéng)協(xié)議是對(duì)于《婚姻法》第四條的具體量化，屬于夫妻雙方的意思自治范圍，沒有違反國(guó)家的強(qiáng)制性規(guī)定，故應(yīng)當(dāng)有效。在北京、河南、四川等地都有支持“忠誠(chéng)協(xié)議”的判例出現(xiàn)。

從上海的范圍來看，上海是最早出現(xiàn)忠誠(chéng)協(xié)議判決的城市，也是最早否定忠誠(chéng)協(xié)議在上海法院適用的城市?！渡虾８咴好袷路蓡柎稹罚?003年第1期）有明確的指導(dǎo)意見，“婚姻法第四條所規(guī)定的忠實(shí)義務(wù)是一種道德義務(wù) ，而不是法律義務(wù)，夫妻一方以此道德義務(wù)作為對(duì)價(jià)與另一方進(jìn)行交換而訂立的協(xié)議，不能理解為確定具體民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議”。

在上海法院系統(tǒng)中，雖然對(duì)“忠誠(chéng)協(xié)議”的效力已經(jīng)蓋棺定論，但是若有證據(jù)可以證明配偶在婚內(nèi)與他人同居的，無過錯(cuò)方仍然可以在離婚時(shí)根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定提出損害賠償。

Q：張律師，您好！

我的兒子去年因一場(chǎng)車禍成了植物人，至今沒有蘇醒。兒媳在起初幾個(gè)月還經(jīng)常來看望，可眼看著恢復(fù)無望，兒媳就不再照顧兒子了。兒子的日常照顧重?fù)?dān)都落到了我們老夫妻的身上。不僅如此，兒媳還不支付兒子的醫(yī)療費(fèi)用，完全不顧我兒子的死活。所以，我們考慮下來想代表兒子起訴離婚，不知是否可以？程序上如何操作？

求助人：鄭老伯

A：鄭老伯，你好！

根據(jù)《婚姻法解釋三》第八條規(guī)定“無民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴(yán)重?fù)p害無民事行為能力一方的人身權(quán)利或者財(cái)產(chǎn)權(quán)益行為，其他有監(jiān)護(hù)資格的人可以依照特別程序要求變更監(jiān)護(hù)關(guān)系；變更后的監(jiān)護(hù)人代理無民事行為能力一方提起離婚訴訟的，人民法院應(yīng)予受理?！备鶕?jù)上述法律規(guī)定，你們?cè)诖韮鹤犹崞痣x婚訴訟前，需要先完成您兒子監(jiān)護(hù)人的變更。即向法院提起變更無民事行為能力人監(jiān)護(hù)之訴，在這個(gè)訴訟中，你們要向法院說明變更監(jiān)護(hù)人的理由。若最終法院判決你方勝訴，您取得了您兒子監(jiān)護(hù)人的資格，則您可以代理您兒子提出離婚訴訟。

本期主持

張寅律師，現(xiàn)擔(dān)任上海市律師協(xié)會(huì)民事業(yè)務(wù)委員會(huì)婚姻家事研究組秘書、SMG文廣《新老娘舅》、《一呼百應(yīng)》，上海廣播電臺(tái)《東方大律師》、《法眼看天下》等節(jié)目的嘉賓。著有《法院審理婚姻家庭案件司法觀點(diǎn)集成》一書。參與《老年人權(quán)益保障法律師建議稿》、《中華人民共和國(guó)繼承法修改律師建議稿》的起草。具有豐富的家事案件理論、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。