田牧野

摘 要：遼寧省是一個(gè)文化大省，隨著遼寧文化產(chǎn)業(yè)的形成以及快速發(fā)展，文化產(chǎn)業(yè)已成為帶動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要引擎。然而，受到利益驅(qū)動(dòng)、法律環(huán)境欠佳等因素的影響，遼寧文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。為保障遼寧省文化產(chǎn)業(yè)的健康、有序發(fā)展，研究和解決文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題，已成為亟待解決的社會(huì)問題。本文運(yùn)用民商法學(xué)，經(jīng)濟(jì)法學(xué)等學(xué)科理論對完善遼寧省文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度提出了相關(guān)的法律見解，其中分別對文化產(chǎn)業(yè)中的標(biāo)識(shí)與商標(biāo)，商標(biāo)權(quán)與專利權(quán)競合等方面問題提供了相應(yīng)的解決辦法。同時(shí)對于完善遼寧省文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)制度、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)監(jiān)管制度也提出了相應(yīng)的對策。

關(guān)鍵詞：文化產(chǎn)業(yè)；知識(shí)產(chǎn)權(quán)；權(quán)利保護(hù)；地方性法規(guī)

一、遼寧省文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展概況

當(dāng)今社會(huì)，文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展越來越快，文化產(chǎn)業(yè)作為最具有發(fā)展?jié)摿Φ男屡d產(chǎn)業(yè)之一，對推動(dòng)經(jīng)濟(jì)快速穩(wěn)定發(fā)展，轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式具有重要意義。隨著振興東北老工業(yè)基地的步伐，遼寧省的文化產(chǎn)業(yè)在近年來有了長足的進(jìn)步與飛速的發(fā)展。其中遼寧廣播電視系統(tǒng)、遼寧新聞出版行業(yè)以及遼寧旅游業(yè)等文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展在全國同行業(yè)中都居于先進(jìn)水平，其中尤其演藝業(yè)發(fā)展十分突出，以2012年為例，2012年，全省演藝業(yè)實(shí)現(xiàn)產(chǎn)值4.7億元，比2011年增長17.5%。同時(shí)，在文化產(chǎn)業(yè)園區(qū)建設(shè)、動(dòng)漫產(chǎn)業(yè)支持與發(fā)展以及文化旅游業(yè)的開發(fā)這幾個(gè)方面所取得的成績更是遼寧文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的點(diǎn)睛之筆，遼寧省文化產(chǎn)業(yè)已經(jīng)形成了一個(gè)大規(guī)模，全面性的發(fā)展模式，具有鮮明的地域性特色，而且正在逐步成為國家文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的重要部分之一，在整個(gè)國家文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展中占據(jù)有自己的一席之地。

二、遼寧省文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律現(xiàn)狀

近年來，隨著遼寧文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問題也開始逐漸為人們所重視，遼寧省與下屬的地級市也開始頒布了一系列的地方性法律法規(guī)與相應(yīng)的政府文件，例如2011年的《遼寧省專利糾紛調(diào)處辦法（試行）》，2001年的《遼寧省著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)辦法》，以及陸續(xù)出臺(tái)的《遼寧省專利保護(hù)條例》，《大連市出版物管理規(guī)定》等等。總體上來講，對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的立法保護(hù)工作做的比較好。但是，我們卻可以發(fā)現(xiàn)其中還是存在著一些問題。一方面，遼寧省對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題上的立法工作還處于一個(gè)摸索的階段，畢竟知識(shí)產(chǎn)權(quán)法在我國尚屬一個(gè)新鮮的事物，到目前僅有三十多年的發(fā)展歷程，部分新型案例在處理上并沒有先例，這致使相關(guān)地方性法規(guī)的設(shè)立與執(zhí)行都面臨著一定的困難。雖然不斷出現(xiàn)的新型案例會(huì)在一個(gè)側(cè)面推動(dòng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的地方性法規(guī)不斷地完善，但是法律法規(guī)在適用時(shí)會(huì)產(chǎn)生一定的阻力，有可能無法充分地發(fā)揮應(yīng)有的效力；另一方面，也是十分重要的一個(gè)方面，就是關(guān)于遼寧省的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的地方性法規(guī)在文化產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域體現(xiàn)的很少，即遼寧文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題所受到的法律保護(hù)明顯不足。文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，不可避免的會(huì)催生知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛的發(fā)生，文化產(chǎn)業(yè)是滋生知識(shí)產(chǎn)權(quán)類犯罪的肥沃土壤，對于文化產(chǎn)業(yè)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題保護(hù)不足，必然會(huì)導(dǎo)致全省對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的不足，這樣對于遼寧省文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展會(huì)有很大的阻礙作用。

盡管遼寧省在文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面做了很多工作，但立法及改法的任務(wù)仍然十分艱巨。一方面，立法中并沒有涉及到一些在文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛在實(shí)際操作中遇到的問題，如：對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的濫用問題判定，傳統(tǒng)知識(shí)、遺傳資源和民間文藝的權(quán)利對象、權(quán)利歸屬、權(quán)利內(nèi)容的具體范圍，以及權(quán)利的執(zhí)行渠道與方式等問題。這些問題都是在以后的立法工作中需要解決的。另一方面，就是沒有將文化產(chǎn)業(yè)中的服務(wù)行業(yè)包括在內(nèi)。從實(shí)踐上來看，服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域存在很多涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的問題，這一行業(yè)同樣需要知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。比如在服務(wù)業(yè)當(dāng)中，會(huì)發(fā)生服務(wù)業(yè)的品牌問題，這就是涉及到商標(biāo)、商號(hào)等問題，其理當(dāng)屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)管轄范圍，另外按照國外發(fā)展趨勢來看，對于提供的服務(wù)方式，有些就可以通過知識(shí)產(chǎn)權(quán)來進(jìn)行保護(hù)，在服務(wù)的很多內(nèi)容上，有些也是可以通過版權(quán)來保護(hù)的。所以服務(wù)貿(mào)易對知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的需求十分迫切，這一點(diǎn)仍然需要學(xué)術(shù)界進(jìn)行討論與研究。

綜上所述，應(yīng)該說遼寧省雖然在文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的立法方面有所作為并取得了一定成果，但是，文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法體系仍有待完善，知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作責(zé)任依然較大，這些都是有待于研究和解決的問題。

三、遼寧省文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問題

通過前文可以看出，遼寧省在文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面取得了一定的成績，但是其中也不可避免的存在著一些問題，對于這些問題，筆者主要概括為以下幾點(diǎn)。

1.法律救濟(jì)制度存在的問題

針對遼寧省文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題來講，法律救濟(jì)是最為基本的救濟(jì)手段，但由于國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)法本身具有不完善的地方，新型案件有不斷出現(xiàn)，導(dǎo)致在法規(guī)的制定與案件的處理上屬于一種摸石頭過河的狀態(tài)，這就形成了在知識(shí)產(chǎn)權(quán)救濟(jì)方面存在的問題。2010年，全省法院全年共受理一、二審知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件1275件，從受理的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件情況看，涉及網(wǎng)絡(luò)環(huán)境與軟件工業(yè)等文化產(chǎn)業(yè)下知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案件成為審判重點(diǎn)難點(diǎn)。案件數(shù)量增長迅速，審判范圍更加全面，案件糾紛更加專業(yè)復(fù)雜已成為了遼寧省知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的重要特點(diǎn)。

在遼寧省文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律的救濟(jì)方面，救濟(jì)力度不足是一個(gè)比較突出的問題。2010年的沈鶴（小沈陽）表演者權(quán)糾紛案就是一個(gè)比較鮮明的例子。本案是一起涉及知名人士表演者權(quán)糾紛的案件。雖然表演者的權(quán)利最后得到了法律的維護(hù)，但處罰力度明顯不夠，因此不足以起到法律的一個(gè)警示性與預(yù)防性作用，不能夠有效地震懾侵權(quán)者，會(huì)使得知識(shí)產(chǎn)權(quán)人陷入一個(gè)被動(dòng)維權(quán)的局面。從而使得知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)事件更容易發(fā)生，不利于遼寧省文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展與進(jìn)步。

2.地方性法規(guī)保護(hù)存在的缺陷

（1）省級地方性法規(guī)規(guī)定較籠統(tǒng)，缺乏細(xì)致劃分。例如 《遼寧省專利保護(hù)條例》，總體來講對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)內(nèi)容較為詳細(xì)，但是對于遼寧省文化產(chǎn)業(yè)中所包含的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題卻基本沒有提及，也就更不用說為遼寧省文化產(chǎn)業(yè)中的幾大龍頭產(chǎn)業(yè)提供專門的立法保護(hù)了。筆者認(rèn)為，單純的對于遼寧省文化產(chǎn)業(yè)中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題適用《遼寧省專利保護(hù)條例》與國家的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》是不夠的，因?yàn)闊o論是《條例》還是《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，其中較為籠統(tǒng)的條文不足以解決遼寧省日益發(fā)展的文化產(chǎn)業(yè)中所產(chǎn)生的多種多樣的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛問題，只有針對我省文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀進(jìn)行專門性的立法，才可以更好地保護(hù)權(quán)利人的利益。

（2）省級下屬市級地方性法規(guī)適用面較窄，不具有整體借鑒性。在遼寧省的部分城市在本地區(qū)的文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)上取得了不錯(cuò)的成績，如鞍山，大連，鐵嶺等城市，都較早地進(jìn)行了制定地方性法規(guī)的嘗試。但是，其內(nèi)容主要是針對本地區(qū)的具體情況，不具有全省范圍內(nèi)的適用性。因此一部可以在全省范圍內(nèi)適用，具有規(guī)范性的省級地方性法規(guī)對于文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展是必不可少的。

（3）上下級相關(guān)地方性法規(guī)配合不力，經(jīng)常出現(xiàn)權(quán)力交叉與適用上的分歧。在省級法規(guī)與下級法規(guī)適用的過程中，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)管轄的異議與界限的模糊。在很多的條例上，省級法規(guī)與下級規(guī)定存在差異，在具有文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面地方性法規(guī)的城市中發(fā)生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛，究竟是適用本地先關(guān)規(guī)定處理，還是適用省級法規(guī)規(guī)定處理，往往會(huì)成為難題。而有時(shí)因?yàn)榘讣茌牂?quán)的異議，使得法院在審理案件時(shí)存在一定的困難。

3.新型侵權(quán)行為缺少具體規(guī)制

隨著遼寧沈陽文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，一些新型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為開始出現(xiàn)，其主要的表現(xiàn)形式即為侵權(quán)的競合，而對于這種新型侵權(quán)行為，目前遼寧省地方缺乏相應(yīng)的具體規(guī)制，這無疑給遼寧省文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的地方性法規(guī)的制定帶來了新的挑戰(zhàn)。

新型侵權(quán)的從字面上來看不難理解，但是從其真正的含義上來看，新型侵權(quán)行為則包括了許多新的要素，其基本的特征就是一個(gè)侵權(quán)行為，卻造成了多種權(quán)利的損害，形成了一種侵權(quán)競合的情況的出現(xiàn)。例如，以名人形象搶注商標(biāo)，就是一種比較典型的新型侵權(quán)。一方面，它侵犯了權(quán)利人的商標(biāo)申請權(quán)，另一方面，它也侵犯了權(quán)利人的肖像權(quán)；諸如此類的新型侵權(quán)目前可以說是層出不窮，這種新型侵權(quán)可能到這知識(shí)產(chǎn)權(quán)層面上不同權(quán)利受到侵犯，同時(shí)還可能導(dǎo)致不同法律部門之間的不同權(quán)利受到侵犯。例如知識(shí)產(chǎn)權(quán)法與民法，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法與國際法等，這都無疑給遼寧省文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作帶來了更大的困難。而且由于新型侵權(quán)行為的出現(xiàn)，使得一個(gè)侵權(quán)行為做出后可能涉及多個(gè)權(quán)利的歸屬問題，這使得新型侵權(quán)行為更加的復(fù)雜，再加上涉及多個(gè)法律部門的交叉，使得在侵權(quán)案件的舉證與調(diào)查上也存在著一定不便。這些都只能在地方文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的立法中得到解決。

四、完善遼寧省文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的立法對策

1.建立遼寧省文化產(chǎn)業(yè)商標(biāo)專利地方保護(hù)制度

由于商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定與商標(biāo)的本身特性，使得商標(biāo)專利極容易被侵害。商標(biāo)的獨(dú)一性，先注先得等特征，使得很多商標(biāo)專利的合法權(quán)利人面對搶注等侵權(quán)行為時(shí)根本無能為力，無法有效地保護(hù)自己的合法權(quán)利，更談不上享受商標(biāo)所帶來的利益。所以筆者認(rèn)為，建立健全遼寧省文化產(chǎn)業(yè)商標(biāo)專利地方保護(hù)制度，最主要的就是出臺(tái)相應(yīng)的地方性法規(guī)，對此做出專門性的規(guī)定，用法律來保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的合法利益。例如：（1）在知名文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的過程中，應(yīng)對其合法知識(shí)產(chǎn)權(quán)人提供商標(biāo)注冊方面的法律優(yōu)先條件，為其預(yù)留商標(biāo)注冊時(shí)間，例如規(guī)定一定的期限僅允許權(quán)利人注冊，他人只有在此期限后方可注冊，防止他人的惡意搶注；（2）在接受注冊申請時(shí)，實(shí)行更加嚴(yán)格的審查程序，正確合理地區(qū)分權(quán)利人與搶注人；（3）對于知名文化產(chǎn)業(yè)的商標(biāo)注冊，應(yīng)規(guī)定相關(guān)商標(biāo)注冊部門應(yīng)盡到相應(yīng)的提醒責(zé)任，最大程度上防止因權(quán)利人疏于注冊而產(chǎn)生的惡意搶注事件等。諸如此類的一些規(guī)定，都應(yīng)該在遼寧省出臺(tái)的相關(guān)地方性法規(guī)中得到體現(xiàn)。另一方面，對于知名商標(biāo)的保護(hù)相關(guān)行政機(jī)關(guān)也應(yīng)該充分發(fā)揮自身的職能，如嚴(yán)格商標(biāo)注冊程序，加大商標(biāo)注冊人資格審查力度等。

2.建立完善遼寧省文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)救濟(jì)制度

遼寧文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)需要完善的事前事后救濟(jì)制度，完善的救濟(jì)制度是確保文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)受到良好的法律保護(hù)的重要前提。這一點(diǎn)，需要法律法規(guī)與政策的雙重配合。

針對于此，遼寧省文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)立法應(yīng)該做到以下兩點(diǎn)：第一，制定專門性的文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的地方性法規(guī)，確保對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有法可依，依法進(jìn)行；第二，加大對于文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的處罰力度，利用法律的威懾力充分發(fā)揮指導(dǎo)預(yù)防作用。而在政府的政策與職能方面，應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮政府的支持作用，例如推行知識(shí)產(chǎn)權(quán)人政府部門登記制度，即在知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生后如果權(quán)利人由于某種原因無法立即注冊商標(biāo)或申請知識(shí)產(chǎn)權(quán)，可以進(jìn)行政府登記，在一定時(shí)間內(nèi)取得暫時(shí)性的專有性的注冊權(quán)與申請權(quán)，這樣可以由政府進(jìn)行第一步的保護(hù)，以在最大程度上限制侵權(quán)行為的發(fā)生。

3.加大對于新型侵權(quán)行為的規(guī)制力度

針對于新型侵權(quán)行為，以立法手段對其進(jìn)行合理的規(guī)制是十分必要的。所以在制定地方性法規(guī)時(shí)，應(yīng)當(dāng)特別注意所侵犯權(quán)利的所屬的法律部門，注意其交叉點(diǎn)，從而確定最為合理的解決辦法。一方面，在地方性法規(guī)制定時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮將新型侵權(quán)行為即侵權(quán)競合行為作為一個(gè)獨(dú)立的部分來制定相應(yīng)的處理規(guī)定，并在法律條文中做出明確的規(guī)定，以使得權(quán)利人更加方便的舉證與維權(quán)，確保侵權(quán)人受到合理的制裁。另一方面，在地方性法規(guī)的立法過程中，應(yīng)該考慮到法律處罰力度的問題。例如，在處理知識(shí)產(chǎn)權(quán)法體系內(nèi)部的侵權(quán)競合時(shí)，應(yīng)該考慮到各種侵權(quán)行為之間的關(guān)系，以及相關(guān)法律對于單獨(dú)侵犯其中一種權(quán)利的處罰規(guī)則。在這種情況下，是應(yīng)該從一較重行為處罰還是分別對多個(gè)行為進(jìn)行處罰，就是一個(gè)值得探討的問題。再比如涉及同時(shí)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)利的侵權(quán)行為時(shí)，是應(yīng)該按照知識(shí)產(chǎn)權(quán)法體系內(nèi)的處罰方式進(jìn)行處罰，還是按照民法體系中的規(guī)則進(jìn)行處罰，也是值得我們注意的。這其中的規(guī)制力度需要依靠立法活動(dòng)來進(jìn)行調(diào)解，而最終目的必然是要更好地震懾與懲罰犯罪，維護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)利。

新型侵權(quán)行為的出現(xiàn)對于遼寧省文化產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)是一個(gè)比較大的挑戰(zhàn)，但是同樣可以推動(dòng)相關(guān)立法的進(jìn)一步發(fā)展。一方面可以在理論層面上催生一部完善的地方性法規(guī)的誕生，從而促進(jìn)國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的發(fā)展；另一方面可以更好地規(guī)制新型侵權(quán)行為，從而推動(dòng)遼寧省文化產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。

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