文／吳海濤

直銷 你了解嗎

文／吳海濤

近日，一則有關(guān)天獅集團(tuán)的報道吸引了眾人目光：根據(jù)央廣網(wǎng)的消息，2015年5月6日至5月9日，天獅集團(tuán)為了慶祝公司成立20周年，帶領(lǐng)約6500名員工在法國進(jìn)行了豪華4日游?！霸趪鴥?nèi)的直銷領(lǐng)域，天獅排名能進(jìn)前五，此次去法國的很多都是他們的直銷銷售員，這在直銷企業(yè)中是一種很正常的激勵方式，只要你買滿一定額度的產(chǎn)品，就會贈送出國旅游?！币晃惶飒{集團(tuán)的供應(yīng)商代表日前在接受《第一財經(jīng)日報》記者采訪時如此表示。

大家在充滿羨慕、感嘆之情閱讀此則報道時，不禁也浮現(xiàn)出幾個疑問：“直銷”到底是一種什么樣的經(jīng)營模式？“直銷”與“傳銷”有區(qū)別嗎？“直銷員”與“直銷企業(yè)”是勞動關(guān)系嗎？

直銷的經(jīng)營模式

直銷是由直銷員在固定經(jīng)營場所之外直接向消費者推銷產(chǎn)品的經(jīng)銷方式，直銷的經(jīng)營模式有些形似原始的銷售方式，但其產(chǎn)生的銷售利益卻不容小覷。依據(jù)商務(wù)部市場秩序司發(fā)布的《2013年直銷行業(yè)發(fā)展報告》，截至2013年底，全國共有直銷企業(yè)41家，直銷銷售額最高的企業(yè)實現(xiàn)直銷銷售額111億元；直銷企業(yè)、直銷員合計納稅54.65億元。天獅集團(tuán)作為其中的佼佼者，其大手筆、大氣魄源于良好的銷售業(yè)績和企業(yè)利潤。這不禁引發(fā)人們對“直銷”這種經(jīng)營方式的進(jìn)一步思考。

在傳統(tǒng)的銷售模式中，生產(chǎn)企業(yè)將產(chǎn)品銷售給經(jīng)銷商，經(jīng)銷商將產(chǎn)品批發(fā)給零售商，零售商再將產(chǎn)品販賣給消費者。由于在每一個流通環(huán)節(jié)，都存在成本增加與利潤分享，所以消費者實際購買價格與產(chǎn)品出廠價格之間往往存在一個較大的差值，但生產(chǎn)企業(yè)并未獲得這個差值所體現(xiàn)出的“利潤”，反而過大的“差值”會使產(chǎn)品失去價格上的競爭力，或是抑制人們的消費欲望。于是，直銷的經(jīng)營模式應(yīng)運而生，在此模式中，直銷員替代了經(jīng)銷商、零售商，直接連接生產(chǎn)者和消費者。隨著流通環(huán)節(jié)減少，生產(chǎn)企業(yè)也相對獲得更大利潤，而直銷員也從銷售業(yè)績中獲得報酬。此外，由于流通環(huán)節(jié)減少使得成本降低，產(chǎn)品價格具有競爭優(yōu)勢，消費者也分享了“直銷模式”下的價格優(yōu)勢。一種新的產(chǎn)、直、銷共贏局面，在與傳統(tǒng)銷售模式的競爭、對抗中形成。

直銷不同于非法的傳銷

“直銷”與“傳銷”表面上都是“銷售人員將企業(yè)產(chǎn)品在固定經(jīng)營場所之外直接銷售給消費者”，但兩者有本質(zhì)區(qū)別。前者是一種合法經(jīng)營模式，受國家法律約束、保護(hù)，而后者則是一種非法經(jīng)營方式，為國家法律所明確禁止。

傳銷是指組織者或者經(jīng)營者發(fā)展人員，通過對被發(fā)展人員以其直接或者間接發(fā)展的人員數(shù)量或者銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付報酬，或者要求被發(fā)展人員以交納一定費用為條件取得加入資格等方式牟取非法利益，擾亂經(jīng)濟(jì)秩序，影響社會穩(wěn)定的行為。

直銷是一種合法的經(jīng)營模式，國家對于直銷產(chǎn)品的范圍、直銷企業(yè)的設(shè)立條件、直銷員的招募范圍、直銷員的招募過程、直銷活動等都有明確的規(guī)定。傳銷則是一種非法的經(jīng)營方式，它打著“銷售產(chǎn)品”的外衣，宣揚“短期暴富”，從不追求產(chǎn)品質(zhì)量，有些甚至沒有實際產(chǎn)品。在傳銷的經(jīng)營方式中，組織者或經(jīng)營者通常會讓從業(yè)人員交納不菲的會費，或是購買高額的產(chǎn)品，再讓從業(yè)人員以各種手段將所謂的產(chǎn)品推銷出去，其所獲得的“利潤”，又被設(shè)置的層級機(jī)制層層盤剝。在“銷售”產(chǎn)品過程中，不乏“詐騙、非法拘禁、故意傷害”等侵害消費者權(quán)益的違法犯罪手段。近年來，打著“發(fā)家致富”旗號，披著“直銷”外衣的傳銷活動，讓不少無辜群眾受騙上當(dāng)，輕者錢財受損，重者家破人亡。

傳銷引發(fā)的惡性事件引人警醒，創(chuàng)業(yè)要有道，致富要合法。一言蔽之，非依法設(shè)立的直銷企業(yè)，非依規(guī)招募的直銷員，非推銷許可目錄內(nèi)的直銷產(chǎn)品，而僅有“直銷之形”者，即為非法傳銷。

“直銷員”與“直銷企業(yè)”不是勞動關(guān)系

因現(xiàn)行的相關(guān)法律、法規(guī)未有“直銷企業(yè)與直銷員不是勞動關(guān)系”之明示，故社會上對“直銷員”與“直銷企業(yè)”是否存在勞動關(guān)系有不同理解。筆者認(rèn)為，在法規(guī)未進(jìn)一步明示的前提下，基于現(xiàn)行勞動關(guān)系、直銷關(guān)系相關(guān)法律規(guī)定，“直銷員”與“直銷企業(yè)”不存在勞動關(guān)系，而是一種推銷合同關(guān)系或是兼職關(guān)系。

從直銷員的招募限制、對外承擔(dān)法律責(zé)任的形式以及報酬的取得等方面比較，直銷關(guān)系顯然不同于勞動關(guān)系。依據(jù)《直銷管理條例》相關(guān)規(guī)定，“直銷員”不得從直銷企業(yè)的正式員工中招募，直銷員對其直銷行為與直銷企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任。而在勞動關(guān)系中，勞動者當(dāng)然屬于用人單位成員，且因勞動者履行職務(wù)行為產(chǎn)生的民事賠償責(zé)任，由用人單位承擔(dān)，除非勞動者有重大過失之情形，才可能與用人單位承擔(dān)連帶責(zé)任。另外，“直銷員”的報酬與其銷售業(yè)績緊密聯(lián)系，通常上不封頂、下不保底，而無關(guān)乎直銷員付出的勞動量大??；但在勞動關(guān)系中，只要勞動者提供了正常的勞動，用人單位就必須支付工資，甚至在勞動者生病不能提供勞動期間，用人單位仍需支付病假工資。

從認(rèn)定勞動關(guān)系方面考量，成立勞動關(guān)系通常須具備3個要件：一是用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；二是用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；三是勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。“直銷員”與“直銷企業(yè)”的關(guān)系，通常符合前述要件一與要件三，也符合要件二的部分內(nèi)容，如從事用人單位安排的有報酬的勞動。概括而言，直銷企業(yè)對直銷員不具有人事管理權(quán)。雖然直銷員要經(jīng)過直銷企業(yè)的培訓(xùn)、考試，甚至直銷員也需遵守直銷企業(yè)制定的“關(guān)于產(chǎn)品銷售方面的各項規(guī)定”，但這些都是基于實現(xiàn)“產(chǎn)品推銷”的合同目的，屬于履行合同義務(wù)范疇，而非遵守勞動法上的“勞動規(guī)章制度”。

綜上分析，“直銷員”與“直銷企業(yè)”不是勞動關(guān)系。所以，一旦雙方發(fā)生糾紛，只能依據(jù)合同法相關(guān)規(guī)定，按照雙方簽訂的推銷合同條款，確定雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系。例如，直銷員在從事推銷活動中受到傷害的，不能認(rèn)定為工傷；推銷合同終止的，直銷企業(yè)無需支付補(bǔ)償金；形成事實推銷合同關(guān)系的，直銷企業(yè)無需支付雙倍報酬等。

那么，直銷員該如何保護(hù)自己的合法權(quán)益呢?“推銷合同”屬于普通民事合同，“私法自治”“法不禁止即為權(quán)利”是其基本原則。直銷員在簽訂推銷合同時，要考慮從事推銷工作可能發(fā)生的相關(guān)風(fēng)險，與直銷企業(yè)商定救濟(jì)、保護(hù)條款，比如商業(yè)保險的購買、報酬支付的周期、違約責(zé)任的承擔(dān)、合同的續(xù)訂、單方解約的條件等等。通過明確相關(guān)合同條款來保護(hù)自身合法權(quán)益。

責(zé)任編輯／鄭潔