楊 森

限售股轉(zhuǎn)讓營業(yè)稅問題芻議

楊 森

我國目前對轉(zhuǎn)讓限售股的營業(yè)稅征管并無明確規(guī)定，本文根據(jù)現(xiàn)行稅法對非金融企業(yè)的轉(zhuǎn)讓行為“征與不征”和“如何計征”營業(yè)稅的兩個問題進行了探討。

限售股；非金融企業(yè)；營業(yè)稅

限售股是指在流通期限和流通比例兩方面受到限制的股票，按照其來源可以分為四類，即：股權(quán)分置改革限售股，首次公開發(fā)行限售股，再融資限售股和股權(quán)激勵限售股。限售股鎖定期結(jié)束后，持股人可以直接按市價轉(zhuǎn)讓而無需再支付任何對價。近年來，財政部、國稅總局針對個稅和企業(yè)所得稅連續(xù)出臺了多項文件對股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉稅問題進行規(guī)范，但對非金融機構(gòu)限售股轉(zhuǎn)讓營業(yè)稅相關(guān)問題卻并無明確的規(guī)定，有的地方表示暫不征收，如北京市、寧波市等省市，有的地方明確征收，如福建省、浙江省、天津市、青島市等省市，計稅標準亦不統(tǒng)一，因此坊間對此爭議頗多。

一、企業(yè)轉(zhuǎn)讓限售股是否應該繳納營業(yè)稅

09年之前，《營業(yè)稅暫行條例》只是針對金融企業(yè)買賣金融商品的行為征收營業(yè)稅，對個人和其他非金融單位的該類行為并不征收營業(yè)稅。09年之后，修訂后的新《營業(yè)稅暫行條例》改變了只是針對金融企業(yè)買賣金融商品的行為征收營業(yè)稅的情形，將征稅對象擴大到全體納稅人。財稅【2009】第111號文規(guī)定對個人的該類行為暫不征收營業(yè)稅，非金融機構(gòu)比照金融機構(gòu)征收。而財稅【2002】191號文規(guī)定，以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，接受投資方利潤分配，共同承擔投資風險的行為，不征收營業(yè)稅；對股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營業(yè)稅。顯然，根據(jù)上述文件，限售股轉(zhuǎn)讓若被認定為股權(quán)轉(zhuǎn)讓則可暫免征營業(yè)稅，若被認定為有價證券轉(zhuǎn)讓則需比照金融機構(gòu)繳納營業(yè)稅。因此，稅企爭議的核心就在于：限售股轉(zhuǎn)讓究竟屬于轉(zhuǎn)讓股權(quán)還是轉(zhuǎn)讓有價證券？

股權(quán)是指股東因出資而取得的、依法定或者公司章程的規(guī)定和程序參與公司的經(jīng)營管理并從中享受財產(chǎn)利益的、具有可轉(zhuǎn)讓性的權(quán)利。有限責任公司和股份公司的股東因出資而獲得公司的份額就是股權(quán)，有限責任公司用出資證明書、股份公司用股票來表征其擁有的股份。筆者認為，財稅【2002】191號文中“接受利潤分配，共同承擔風險的行為”的描述實際上說明了稅法認為股權(quán)的本質(zhì)特征應該是參與經(jīng)營并承擔風險。對于上市公司而言，公司的發(fā)起人以經(jīng)營公司為目的而擁有的股份應該認定是股權(quán)，而在二級市場上，股票交易的目的主要是金融資產(chǎn)的增值而非為了參與公司的經(jīng)營，因此公開市場的股票被認定為有價證券。從性質(zhì)和表現(xiàn)形式上看，限售股解除鎖定后與原本在二級市場上流通的股票并無區(qū)別，因此，非金融機構(gòu)轉(zhuǎn)讓限售股的行為應當被認定為轉(zhuǎn)讓金融商品，需要比照金融機構(gòu)申報繳納營業(yè)稅。

二、限售股轉(zhuǎn)讓的營業(yè)稅稅基如何確定

2013年，國稅總局出臺了第63號的公告，取消了納稅人從事金融商品轉(zhuǎn)讓業(yè)務的分類，即不再按股票、債券、外匯、其他四大類來劃分，統(tǒng)一歸為“金融商品”，不同品種金融商品買賣出現(xiàn)的正負差，在同一個納稅期內(nèi)可以相抵，按盈虧相抵后的余額為營業(yè)額計算繳納營業(yè)稅。若相抵后仍出現(xiàn)負差的，可結(jié)轉(zhuǎn)下一個納稅期相抵，但在年末時仍出現(xiàn)負差的，不得轉(zhuǎn)入下一個會計年度。根據(jù)上述規(guī)定，限售股轉(zhuǎn)讓的營業(yè)額為買賣股票的價差收入，即營業(yè)額=賣出價-買入價。賣出價容易確定，但是稅法并未從全國層面明確買入價應如何計算，實務中地方稅務機關(guān)除少數(shù)地區(qū)有明確征管政策外多依據(jù)自由裁量權(quán)界定。已出臺明確征管政策的地區(qū)買入價確認模式如下表所示：

在上表中，筆者認為最值得商榷的是海南省和青島市將“持有股票期間取得的股票紅利收入”從“實際購買價”中扣除的做法。非金融機構(gòu)轉(zhuǎn)讓限售股的行為除了需要交納營業(yè)稅外，還必須繳納所得稅。從所得稅征管實踐上來看，根據(jù)《企業(yè)所得稅實施條例》第五十六條規(guī)定，企業(yè)的各項資產(chǎn)，包括固定資產(chǎn)、生物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、長期待攤費用、投資資產(chǎn)、存貨等，以歷史成本為計稅基礎；《國家稅務總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)【2000】118號）第一條第（四）款規(guī)定：“企業(yè)從被投資企業(yè)分配取得的非貨幣資產(chǎn)，除股票外，均應按有關(guān)資產(chǎn)的公允價值確定投資所得。企業(yè)取得的股票，按股票價值確定投資所得。依照上述規(guī)定，所得稅的計稅成本按照股票紅利來源的不同，實務中分為兩種情況進行處理。對于使用留存收益發(fā)放股票股利的情況，視為“先分紅，后投資”，即相當于先按照股票面值發(fā)放現(xiàn)金紅利，然后投資者再按照股票面值購買股票。轉(zhuǎn)增股本的金額視為追加投資，投資者應增加長期股權(quán)投資的計稅基礎。對于使用資本公積轉(zhuǎn)增股本的情況，不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，投資方不應該調(diào)整長期股權(quán)投資的計稅基礎。

筆者認為，在全國層面的稅收法規(guī)并無明確的特殊規(guī)定時，對于同一經(jīng)濟行為征收的不同性質(zhì)的稅種，為避免引起爭議，其計稅成本的確定應當盡可能的一致。因此，非金融機構(gòu)限售股轉(zhuǎn)讓營業(yè)稅稅基的確定應比照所得稅計稅成本的確定，即：按照股票股利的面值增加買入價而非從買入價中扣除。

三、結(jié)語

按照我國稅制改革的規(guī)劃，2015年將是營改增的收官之年，增值稅即將實現(xiàn)金融業(yè)的覆蓋。營業(yè)稅相關(guān)規(guī)定的不明晰給企業(yè)帶來了巨大的涉稅風險，筆者認為，應該抓住此次營改增的機遇，對非金融機構(gòu)轉(zhuǎn)讓限售股是否繳納增值稅以及進項稅額如何確定等做出統(tǒng)一而明確的規(guī)定，以解決目前法律不明、執(zhí)行力度不一、自由裁量權(quán)任性的亂象。

［1］黃電.非金融機構(gòu)限售股轉(zhuǎn)讓營業(yè)稅征管新探.湛江師范學院學報，2014；03.

（作者單位：宿遷學院經(jīng)貿(mào)系）