摘 要：嫖宿幼女罪存在法理上的沖突，且不利于對賣淫幼女的保護(hù)，建議廢除嫖宿幼女罪。在廢除該罪后，以強奸罪或者猥褻兒童罪對該行為進(jìn)行定罪處罰，并且對賣淫幼女年齡進(jìn)行詳細(xì)劃分，分別對待。

關(guān)鍵詞：廢除；年齡分級

一、嫖宿幼女罪的概述

（1）定義：嫖宿幼女罪，是指嫖宿不滿14周歲的幼女的行為。一般是在幼女主動、自愿或者基于某種原因正在從事賣淫活動的情況下，明知賣淫女為幼女而進(jìn)行嫖宿的行為。嫖宿幼女，是指以交付金錢或其他財物為代價，與賣淫幼女性交或者實施類似性交的行為。

（2）立法證據(jù)考量：1986年9月5日國務(wù)院頒布的《中華人民共和國治安管理處罰條例》首次規(guī)定了對嫖宿幼女行為的處理，該《條例》第30條規(guī)定：“嫖宿不滿14周歲幼女的，依照《刑法》第30條的規(guī)定以強奸罪論處?！?997年修訂刑法一改以強奸罪追究嫖宿幼女行為刑事責(zé)任的模式，在第360條第2款增設(shè)了嫖宿幼女罪。

二、嫖宿幼女罪存在的問題

1.幼女的承諾是否具有效力

幼女是未滿14周歲的女生，一個未滿14周歲的未成年人在身體和心理等方面并沒有完全成熟，其的承諾不具有效力。從生活中來看，一個不滿14周歲的未成年人其對于社會的認(rèn)識還只是處于書本描述中，對于一些小事情可以做出決定或承諾，但對于性自主權(quán)，可能很多幼女還不明白這個的意思，怎么能對此做出承諾。而對于從事賣淫活動的幼女，雖然她們所處的環(huán)境要復(fù)雜的多，人也要成熟的多，但這并能認(rèn)定她們一定就有足夠的認(rèn)知，可以對此做出承諾；從法律上來看，在《刑法》關(guān)于強奸罪的描述中規(guī)定，明知對方系幼女，而與其發(fā)生性關(guān)系的認(rèn)定為強奸。這說明法律并不承認(rèn)幼女具有性自主權(quán)，那從事賣淫活動的幼女也是幼女，不應(yīng)該被區(qū)分對待，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其關(guān)于性自主權(quán)的承諾無效。

2.侵犯法益問題

嫖宿幼女罪位于刑法妨礙社會管理秩序罪一章中，該章保護(hù)的法益是社會管理秩序。而嫖宿幼女罪侵犯的法益是幼女的身心健康和社會管理秩序，把該罪放在社會管理秩序這章，表示立法者更注重強調(diào)社會管理秩序，這不利于幼女的保護(hù)。且嫖宿幼女罪與強奸幼女和強制猥褻幼女侵犯的法益都是幼女的身心健康，僅僅因為被侵犯對象是從事賣淫活動的幼女就區(qū)別對待，將其歸入妨礙社會管理秩序一章是不合理的。

3.罪刑是否相符問題

之前出現(xiàn)很多嫖宿幼女罪的案例，普通民眾對于使用嫖宿幼女罪進(jìn)行定罪量刑表示不理解，甚至認(rèn)為這是輕判了，其實不然。嫖宿幼女罪的起刑點是五年以上有期徒刑，最高可判處15年有期徒刑。強奸罪的起刑點是3年以上有期徒刑，最高可判處死刑，而強奸幼女從重。從實踐中看二者定罪量刑并無明顯輕重。但因為嫖宿幼女罪內(nèi)容過寬，對于與賣淫幼女進(jìn)行猥褻等行為認(rèn)定為嫖宿幼女罪，五年有期徒刑起判則明顯過重。

4.主體年齡方面

嫖宿幼女罪主體年齡為16周歲，而對于強奸罪主體年齡為14周歲，這意味著已滿14周歲而未滿16周歲的實施了嫖宿幼女的行為不再是犯罪，同樣是奸淫幼女的行為， 為什么以交付金錢或其他財物為代價的嫖宿行為其主體的刑事責(zé)任年齡要高于基于愛情而產(chǎn)生的與幼女發(fā)生性關(guān)系行為？ [1]

5.不利于對幼女的保護(hù)

在整個法律程序中，從偵查、審查起訴到審判這一系列流程，從事賣淫活動的幼女都被冠以賣淫女的稱號，可是她們?nèi)匀皇巧硇亩嘉赐耆墒斓挠着麄€過程對她們造成的傷害是無法彌補的。她們從事賣淫活動可能是因為生活所迫或者被欺騙和涉世未深，本就走錯了一步，更應(yīng)該受到大眾的關(guān)懷和幫助，而不是歧視。故這個罪名也不利于對幼女的保護(hù)。

總體來看，嫖宿幼女罪只是一個特定時代背景下的產(chǎn)物，隨著時代的發(fā)展和變化，其本身已存在許多問題，故建議廢除。

三、嫖宿幼女罪的完善

1.廢除嫖宿幼女罪，分情況以強奸罪或猥褻兒童罪定罪處罰，幼女若從事賣淫活動可以作為量刑情節(jié)考慮

嫖宿幼女罪是特殊時代背景下的法律，本身存在法理上的沖突且已經(jīng)不適合當(dāng)下的社會狀態(tài)，更不利于對賣淫幼女的保護(hù)，故應(yīng)當(dāng)廢除該罪名。而強奸罪和猥褻兒童罪中已經(jīng)包含了嫖宿幼女罪的行為，故可以通過強奸罪和猥褻兒童罪對嫖宿幼女的行為進(jìn)行處罰。幼女從事賣淫活動可以作為情節(jié)來考量，這并不意味著賣淫幼女有過錯。而是在犯罪嫌疑人的利益和賣淫幼女利益間，我們更傾向于保護(hù)無知幼女的利益，對犯罪嫌疑人以強奸罪或猥褻兒童罪定罪處罰。但為了公平正義，可以把幼女從事賣淫活動作為其中一個情節(jié)，酌情考量。

2.在強奸罪和猥褻兒童罪中更明確的區(qū)分年齡，分別處理

現(xiàn)行刑法對于幼女的年齡統(tǒng)一認(rèn)定為14周歲以下，這種一刀切的做法對幼女和對犯罪嫌疑人都不公平。可以對于年齡分級劃分區(qū)別對待。如以10歲為另一階梯，10歲以下的兒童因年齡太小，無任何辨別重大決定的能力，故對于該部分兒童，無論是否為賣淫幼女都不作為量刑情節(jié)考慮。因為10歲以下兒童身體和心理發(fā)育及其不完善，無法辨別是非，作為刑法上的完全行為能力人，我們有責(zé)任和義務(wù)去保護(hù)這些兒童，這是絕對的底線，故對于該部分兒童即使從事賣淫活動也不作為量刑情節(jié)考量。對于已滿10歲不滿14歲的幼女，因為有一定的辨別能力，故對于該部分幼女的保護(hù)應(yīng)該兼顧公平的原則，可以把賣淫作為一個量刑情節(jié)來考量。

3.在整個司法流程中加強對賣淫幼女的保護(hù)

嫖宿幼女罪這個罪名本身就是對從事賣淫活動幼女的二次傷害，故在廢除該罪名之后對于賣淫幼女的稱呼和描述也應(yīng)當(dāng)規(guī)范化，盡量保護(hù)幼女的身心健康。且在整個司法進(jìn)程中應(yīng)當(dāng)注意保護(hù)賣淫幼女的隱私和對其進(jìn)行輔導(dǎo)幫助教育，以便更好的保護(hù)她們。

參考文獻(xiàn)：

[1]彭文華.嫖宿幼女罪之罪刑辨析 [ J]. 河南師范大學(xué)學(xué)報 （哲學(xué)社會科學(xué)版 ） ，2006年第 6期，第 153頁

作者簡介：王婉露（1991～），女，安徽宿州人，杭州市蕭山區(qū)人民檢察院書記員，本科。endprint