文◎劉孝暉侯慧敏

破壞竊取型行為的定性分析

文◎劉孝暉*侯慧敏*

一、基本案情

雷某為勒索財(cái)物，起意盜取轎車(chē)反光鏡而后向車(chē)主索要“贖金”的方式聚斂錢(qián)財(cái)。2013年5月某日，雷某見(jiàn)浙江省某市新城大道某廣場(chǎng)處停放一輛大眾途銳轎車(chē)，趁四周無(wú)人便于作案，不顧是否損壞轎車(chē)，直接用手扳、摳反光鏡的方式盜走該轎車(chē)兩塊反光鏡的玻璃（經(jīng)估價(jià)，價(jià)值人民幣2610元）。后雷某通過(guò)短信向車(chē)主索要錢(qián)財(cái)，并要挾“匯款才告知反光鏡玻璃所藏位置”，車(chē)主未予以理會(huì)。雷某遂將該兩塊反光鏡丟棄在該轎車(chē)原先停放的位置，未告知車(chē)主反光鏡已放在原處，致該兩塊反光鏡丟失。數(shù)日后，雷某再次在該市古塘街道某小區(qū)門(mén)口作案，用同樣的方式竊得一輛寶馬X6轎車(chē)反光鏡玻璃2塊，以此為要挾向車(chē)主索要“贖金”，從被害人張某處敲詐勒索得300元人民幣。雷某將該兩塊反光鏡的玻璃還給車(chē)主張某。張某拿到后發(fā)現(xiàn)其中一塊反光鏡玻璃（價(jià)值人民幣2880元）在掰離車(chē)身時(shí)損壞，無(wú)法修復(fù)使用。［1］

二、分歧意見(jiàn)

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，雷某的行為涉嫌盜竊罪。理由是：雷某以敲詐勒索為目的，實(shí)施了盜竊的行為，被盜的四塊反光鏡玻璃合計(jì)價(jià)值8370元，后從被害人張某處敲詐勒索得300元錢(qián)。雷某的行為涉及牽連犯問(wèn)題，手段行為是盜竊行為，目的行為是敲詐勒索行為，敲詐勒索行為未達(dá)到構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)，盜竊行為（數(shù)額8370元）涉嫌盜竊罪。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，雷某的行為涉嫌故意毀壞財(cái)物罪。理由是：雷某雖然有盜竊行為，但以敲詐勒索為目的，其本人并無(wú)非法占有被害人機(jī)動(dòng)車(chē)反光鏡的主觀目的，不構(gòu)成盜竊罪。但是雷某系采用破壞性手段進(jìn)行盜竊，所盜竊的四個(gè)反光鏡玻璃，其中一塊寶馬轎車(chē)反光鏡玻璃（價(jià)值人民幣2880元）被損壞，無(wú)法修復(fù)；另外兩塊大眾途銳轎車(chē)反光鏡玻璃（價(jià)值人民幣2610元）滅失。換言之，雷某的盜竊行為造成財(cái)物被損毀，而被損毀的財(cái)物價(jià)值人民幣5490元。故雷某涉嫌故意毀壞財(cái)物罪。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為，雷某的行為不構(gòu)成犯罪。理由是：雷某為了敲詐勒索，以破壞性手段進(jìn)行盜竊，但敲詐勒索數(shù)額不夠，不構(gòu)成敲詐勒索罪；同時(shí)，雷某雖有盜竊行為，但客觀上有歸還反光鏡的行為，主觀上不具有非法占有反光鏡的目的，不構(gòu)成盜竊罪。另外雷某在盜竊過(guò)程中，造成其中一塊寶馬轎車(chē)反光鏡玻璃（價(jià)值人民幣2880元）損壞，可以認(rèn)定為故意毀壞財(cái)物；但另外兩塊大眾途銳轎車(chē)反光鏡玻璃（價(jià)值人民幣2610元）滅失，不屬于故意損壞的財(cái)物，該部分滅失的兩個(gè)反光鏡的價(jià)值（人民幣2610元）不應(yīng)計(jì)入故意損壞財(cái)物的價(jià)值，故雷某故意毀財(cái)?shù)男袨?，?shù)額未達(dá)到構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)，也不構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。

三、評(píng)析意見(jiàn)

（一）破壞竊取型行為的特質(zhì)

破壞竊取型是指為實(shí)現(xiàn)非法占有的目的，在財(cái)物處于某種附屬狀態(tài)或者固定狀態(tài)的情況下，行為人采取破壞性手段，非法占有公司財(cái)物。［2］破壞竊取型在盜竊行為中較為特殊，常被稱(chēng)作破壞性盜竊。破壞性盜竊因其在造成被害人財(cái)物的丟失的同時(shí)，還造成被害人未失竊的其他財(cái)物的毀損，所丟失的財(cái)物價(jià)值大于、等于或小于被毀損的財(cái)物價(jià)值均可能出現(xiàn)，因此，該類(lèi)行為也被視為盜竊行為中情節(jié)較為惡劣的一種。破壞性盜竊突顯了行為人在實(shí)施該類(lèi)盜竊行為的所蘊(yùn)含的有別于其他盜竊行為的主客觀特點(diǎn)。

1.破壞性盜竊突顯出行為人非法獲取財(cái)物的心態(tài)趨向于“不擇手段”、“不計(jì)后果”，非法獲取財(cái)物意志的“堅(jiān)定性”。盜竊罪屬于侵財(cái)型犯罪中最為常見(jiàn)的罪名。侵財(cái)型犯罪的突出特點(diǎn)是行為人主觀上“非法占有目的”始終支配著行為人所采取的手段、措施以及方式方法。通常而言，盜竊罪中的行為人為獲取財(cái)物，采取較為秘密或者相對(duì)秘密的手段實(shí)施盜竊行為，在這一點(diǎn)上，行為人既想非法獲取財(cái)物，又寄希望于財(cái)物持有者未能察覺(jué)、發(fā)現(xiàn)其行為，以便其能夠順利的達(dá)成目的。破壞性盜竊則有所不同，行為人獲取財(cái)物的主觀心態(tài)更為強(qiáng)烈，行為人采取的手段直指財(cái)物所有人或持有人設(shè)置的保護(hù)措施，作案目標(biāo)直指被盜物品，其實(shí)施盜竊獲取財(cái)物更加“堅(jiān)決”，且行為人為了達(dá)到其堅(jiān)決性的目的，主觀意志因素上更趨向于不擇手段。

2.破壞性盜竊的行為表征是復(fù)數(shù)行為，破壞行為服務(wù)于非法獲取他人財(cái)物的目的支配下的竊取行為。通常而言，盜竊罪中的行為表征是“秘密竊取”。行為與竊取相對(duì)應(yīng)，秘密則是描述行為體現(xiàn)出來(lái)的罪名特征，以此區(qū)別于采用暴力手段強(qiáng)行獲取財(cái)物的搶劫罪，以及采用相對(duì)和平方式獲取財(cái)物的搶奪罪、詐騙罪。竊取財(cái)物行為的“秘密性”僅僅是針對(duì)財(cái)物的所有人或者持有人而言，并非要求盜竊行為必須在悄無(wú)聲息的情況下發(fā)生。破壞性盜竊不僅具備盜竊行為的上述特征，同時(shí)還具備了導(dǎo)致刑罰加重處罰的另一情節(jié)—破壞行為，體現(xiàn)在行為的數(shù)量上則是形成了復(fù)數(shù)行為，即竊取行為與破壞行為并存。兩者一為目的，一為手段，破壞行為僅僅是行為人達(dá)成其非法占有目的的手段而已。

3.破壞性盜竊所造成的危害結(jié)果是雙重性的，具有疊加效果，較之單一行為的盜竊給被害人造成的損失要更為嚴(yán)重。正是由于破壞性盜竊包含的復(fù)數(shù)行為，決定了其所造成的社會(huì)危害要遠(yuǎn)大于單一盜竊行為。行為人采用破壞性手段實(shí)施盜竊，客觀上加重了被害人的損失，尤其是破壞性手段所造成的損失可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于失竊財(cái)物本身的價(jià)值。行為人在實(shí)施盜竊時(shí)不擇手段、不計(jì)后果，如此一來(lái)，其采取的破壞性手段所可能造成的破壞性范圍是不在行為人考慮范圍之內(nèi)的，司法實(shí)踐中往往出現(xiàn)損失價(jià)值遠(yuǎn)超被盜物品價(jià)值的情況。

（二）雷某的行為構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪

1.就雷某的客觀行為而言，其實(shí)施了故意毀壞財(cái)物的行為。雷某為達(dá)到向轎車(chē)車(chē)主敲詐勒索錢(qián)財(cái)?shù)哪康?，采用破壞性手段盜走轎車(chē)反光鏡玻璃，整個(gè)犯罪實(shí)施過(guò)程其目的行為是敲詐勒索，手段行為是盜竊，其手段行為本身帶有破壞性，雷某拆卸反光鏡，把反光鏡從車(chē)上掰離的行為本身就可能造成反光鏡的毀損，事實(shí)證明其中一塊寶馬轎車(chē)的反光鏡玻璃就是在雷某實(shí)施盜竊時(shí)被損壞，雷某實(shí)施的行為本質(zhì)上是具有破壞性的毀財(cái)行為。

2.就雷某的主觀方面而言，其具有故意毀壞財(cái)物的主觀故意。故意毀壞財(cái)物罪，是指故意毀壞公私財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。本罪的故意構(gòu)成，即明知自己的行為會(huì)造成公私財(cái)物的毀壞，并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。［3］本案雷某為敲詐勒索轎車(chē)車(chē)主，采用破壞性手段進(jìn)行盜竊，其主觀上雖不具有希望、追求財(cái)物毀壞的故意，但卻是對(duì)所盜竊的財(cái)物是否毀損以及毀損程度持“無(wú)所謂”態(tài)度，即放任財(cái)物的毀損。一方面，雷某在盜竊轎車(chē)反光鏡玻璃時(shí)，采用的是手扳、摳的方式，其應(yīng)當(dāng)能夠預(yù)見(jiàn)到這種手段帶有破壞性，有可能會(huì)導(dǎo)致反光鏡及其玻璃被毀壞，事實(shí)上也確有一面反光鏡玻璃因該“手扳、摳”的破壞性手段而直接毀壞，無(wú)法修復(fù)。另一方面，雷某在盜竊兩面反光鏡玻璃后，敲詐車(chē)主不成，隨意地將該兩面反光鏡玻璃放置在轎車(chē)原先停放的位置上，并且導(dǎo)致了反光鏡玻璃的丟失。現(xiàn)有證據(jù)歲無(wú)法查證該兩塊丟失的反光鏡玻璃被盜當(dāng)時(shí)是否被直接毀壞，但是在該兩塊反光鏡玻璃丟失的背后，是雷某所持有放任的心態(tài)。雷某在將反光鏡玻璃放回轎車(chē)原先停放位置時(shí)，其明確知道該停車(chē)位置上所停放的轎車(chē)已經(jīng)不是原先的轎車(chē)，并且明知該停車(chē)位置系臨時(shí)停車(chē)位置，即原先的轎車(chē)不必然會(huì)再次停放到該停車(chē)位置，并且雷某既未告知轎車(chē)車(chē)主反光鏡玻璃放置的地點(diǎn)，也未采取其他措施防止反光鏡出現(xiàn)丟失甚至滅失的結(jié)果；僅僅是隨意將反光鏡玻璃放回轎車(chē)原先停放位置的行為。雷某這一行為表明，其對(duì)轎車(chē)車(chē)主是否能夠找回該兩塊反光鏡玻璃、該兩塊反光鏡玻璃有否可能滅失均持放任心態(tài)的。因此，涉案反光鏡玻璃不管是直接被毀壞還是間接滅失，雷某對(duì)這種結(jié)果都是持放任的心態(tài)，即具有間接故意。

3.就雷某毀損財(cái)物的數(shù)額而言，其所損毀的財(cái)物達(dá)到了應(yīng)予追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)。雷某所損壞的財(cái)物包括兩個(gè)部分：一部分是雷某采用“手扳、摳”這一破壞性手段直接毀壞的一面反光鏡玻璃（價(jià)值人民幣2880元），該部分反光鏡玻璃的價(jià)值計(jì)入故意毀壞財(cái)物的數(shù)額。另一部分是雷某采用破壞性手段盜竊兩面反光鏡玻璃后，隨意將反光鏡玻璃放回轎車(chē)原先停放的位置，并導(dǎo)致該兩面反光鏡玻璃（價(jià)值人民幣2610元）丟失，對(duì)丟失的這兩面反光鏡玻璃的價(jià)值也應(yīng)計(jì)入故意毀壞財(cái)物的數(shù)額。

持“雷某不構(gòu)成犯罪”這一觀點(diǎn)的人認(rèn)為該部分價(jià)值（人民幣2610元）不應(yīng)計(jì)入故意毀壞財(cái)物的數(shù)額，理由是滅失不屬于故意毀壞的范圍。雖然，現(xiàn)有證據(jù)已無(wú)法證明該兩面價(jià)值2610元的反光鏡玻璃在丟失前是否被“手扳、摳”這一破壞性手段直接毀壞，但是現(xiàn)在的結(jié)果是被害人沒(méi)有找回該兩面反光鏡，財(cái)產(chǎn)的損失已經(jīng)形成。毀壞不能僅限于從物理上變更或者消滅財(cái)物的形體，而是包括喪失或者減少財(cái)物的效用的一切行為。［4］本案雷某采用破壞性手段盜竊兩面反光鏡玻璃后，并未將該兩面反光鏡玻璃歸還給被害人，對(duì)被害人而言事實(shí)上是已經(jīng)喪失了對(duì)該兩塊反光鏡玻璃支配權(quán)。不管該反光鏡玻璃是先被破壞性手段直接毀壞再丟失，還是未被直接毀壞而滅失，對(duì)轎車(chē)車(chē)主而言，其結(jié)論都是一樣的，都是喪失了該反光鏡玻璃的效用。因此，本案直接被毀壞的一面反光鏡玻璃的價(jià)值（人民幣2880元）和丟失的兩面反光鏡玻璃的價(jià)值（人民幣2610元）均應(yīng)計(jì)入故意毀壞財(cái)物的數(shù)額，雷某故意毀壞財(cái)物的數(shù)額為5490元，屬于應(yīng)予追究刑事責(zé)任的范圍。

此外，筆者認(rèn)為雷某的行為不構(gòu)成盜竊罪。所謂盜竊罪，是指以非法占有為目的，竊取他人占有的數(shù)額較大的財(cái)物，或者多次盜竊、入戶(hù)盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的行為。盜竊罪要求行為人具有非法占有的主觀故意。本案雷某以敲詐勒索為目的，兩次盜竊轎車(chē)反光鏡玻璃，其手段行為屬盜竊行為，目的是為了敲詐勒索車(chē)主。敲詐勒索行為因數(shù)額只有300元錢(qián)，達(dá)不到追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)。而兩次盜竊行為，被盜財(cái)物價(jià)值人民幣3000元以上，屬于“數(shù)額較大”，但是非法占有的主觀故意仍然是不可或缺的。具體到本案中，雷某盜竊財(cái)物的目的不是為了占有該財(cái)物，而是為了以此為要挾敲詐勒索錢(qián)財(cái)。雷某在該兩次盜竊中，其中一次在向轎車(chē)車(chē)主索要得300元人民幣后將轎車(chē)反光鏡玻璃返還給轎車(chē)車(chē)主，另一次在向轎車(chē)車(chē)主敲詐勒索未成后，其將反光鏡玻璃放回到轎車(chē)原先停放的位置。因此，雷某雖有盜竊行為，并且被盜財(cái)物的價(jià)值屬“數(shù)額較大”，但是以占有所竊財(cái)物為目的，不符合盜竊罪的構(gòu)成要件，不構(gòu)成盜竊罪。

綜上所述，雷某為了敲詐勒索，以破壞性手段實(shí)施了盜竊行為，其在放任心態(tài)的支配下，毀壞財(cái)物數(shù)額較大的破壞性盜竊行為構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。

注釋?zhuān)?/p>

［1］根據(jù)浙江省高級(jí)人民法院確定的標(biāo)準(zhǔn)，故意毀壞財(cái)物行為具有下列情形之一的，屬于“數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”，處3年以下有期徒刑、拘役或者罰金：⑴毀壞公私財(cái)物價(jià)值5000元以上不滿5萬(wàn)元的；⑵毀壞公私財(cái)物3次以上的；⑶糾集3人以上公然毀壞公私財(cái)物，造成財(cái)物損失2000元以上不滿2萬(wàn)元的；⑷嚴(yán)重情節(jié)的其他情形。盜竊行為具有下列情形之一的，屬于“數(shù)額較大”，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：⑴盜竊公私財(cái)物2000元以上不滿2萬(wàn)元的；⑵盜竊鴉片200克以上不滿500克、海洛因10克以上不滿40克或者其他毒品數(shù)量較大，或者淫穢錄像帶或者光盤(pán)30張以上、淫穢書(shū)刊50本以上、淫穢撲克牌或者其他淫穢物品60件以上的；⑶數(shù)額較大的其他情形。敲詐勒索行為“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)時(shí)為人民幣1500元，2013年7月15日后該省將敲詐勒索罪的“數(shù)額較大”調(diào)整為人民幣4000元以上。

［2］參見(jiàn)陳興良、周光權(quán)著：《刑法學(xué)的現(xiàn)代展開(kāi)》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2006版，第610頁(yè)。

［3］張明楷：《刑法學(xué)》第四版，法律出版社2011年版，第910-911頁(yè)。

［4］同［3］，第911頁(yè)。

*浙江省慈溪市人民檢察院［315300］