●中鐵大橋局集團有限公司 王甜甜

論我國企業(yè)獨立董事制度的現(xiàn)狀和完善

●中鐵大橋局集團有限公司 王甜甜

為了改善公司的治理結(jié)構(gòu)，提高董事會決策的科學性，維護中小投資者的合法權(quán)益，獨立董事制度應運而生。在以美國為典型的一些西方國家，獨立董事制度作為現(xiàn)代企業(yè)制度重要的、不可或缺的組成部分被廣泛采用，也發(fā)揮了其應有的作用。在我國，獨立董事制度作為一項外來制度，其發(fā)展歷程只有十幾年的時間，其作用不盡人意，不僅沒有成為公司治理的 “一劑良藥”，反而帶來了諸多的問題。

獨立董事 公司治理 中小投資者 二元模式

獨立董事制度被譽為提升公司治理水平、保護中小投資者、規(guī)范上市公司信息披露的“一劑良藥”。芬蘭諾基亞就是一個很好的例證。即使是經(jīng)過21世紀ICT的劇烈震蕩，諾基亞目前仍能保住行業(yè)的領先地位，其中一個重要的原因歸功于它的公司治理——較成熟的獨立董事制度。它有8名獨立董事，無論是獨立董事的個人素質(zhì)、獨立性，還是工作手段和被監(jiān)督機制以及薪酬設計，其設計和執(zhí)行都是比較成熟和完善的，堪稱獨立董事的典范。在以美國為首的一些西方國家，獨立董事制度發(fā)展得如火如荼，“一劑良藥”的作用發(fā)揮得淋漓盡致，在改善公司治理結(jié)構(gòu)、提高董事會決策的科學性、保護中小投資者的利益等方面起到了重要的積極意義。但是這樣一項外來制度在我國還相當于“萌芽”狀態(tài)，十幾年的發(fā)展下來，我國獨立董事制度還是存在諸多的問題，不到?jīng)]有起到“良藥”的功效，反而還帶來了新的問題，中國特色的獨立董事制度亟須改正和完善。本文正是基于2012、2013年A股市場進入“全流動”的經(jīng)濟時代背景，探討我國獨立董事制度的重要意義和尚且存在的問題，并結(jié)合筆者的思考提出幾點完善建議，以期使中國特色的獨立董事制度能真正發(fā)揮“一劑良藥”的功效。

一、獨立董事制度在我國的可行性和重要性

獨立董事制度的起源可以追溯到20世紀30年代，美國1940年頒布的《投資公司法》是獨立董事制度產(chǎn)生的標志，其最初的目的是為了防止控股股東以及管理層的內(nèi)部控制，防止其損害公司的整體利益。美國的100強企業(yè)中，董事會的平均規(guī)模為11人，其中獨立董事就有9人，占比81.1%。獨立董事制度在西方國家得到了迅猛發(fā)展。

（一）獨立董事制度的含義。獨立董事制度是董事制度的一種特殊形式，是指在董事會中設立獨立的董事，以便于和董事會的決策形成一種制衡和監(jiān)督機制。而獨立董事就是指獨立董事制度下的董事，根據(jù)我國公司法的有關規(guī)定，其是指“不在公司擔任除了董事以外的其他職位，并且與所在的上市公司以及主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系的董事，他們對全體股東負責?！惫镜亩聲蓡T一般有以下幾種：一是職工董事，二是股東董事，三是獨立董事，四是其他。一般來說，給獨立董事下一個完整的定義就是指“獨立于公司股東，不是公司員工，也和公司或者公司的經(jīng)營管理者不存在重要的經(jīng)濟或者私人關系，對公司事務做出獨立判斷的董事?！?/p>

（二）獨立董事的獨立性體現(xiàn)。獨立董事的獨立性是其特色，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一是“外部性”，這是相對于內(nèi)部董事而言的。內(nèi)部董事包括職工董事、雇員董事和股東董事。獨立董事是外部董事而非內(nèi)部董事，但僅僅也只是外部董事中的一部分。外部董事包括兩種，一種是非獨立的，可能和公司或者公司管理者存在一定的重要關系，如負責審計的會計師事務所的合伙人等；一種是獨立董事。二是“非執(zhí)行性”，這是相對于執(zhí)行董事而言的。執(zhí)行董事在公司履行執(zhí)行職能，而非執(zhí)行董事不參與公司的日常經(jīng)營管理事務。非執(zhí)行董事大多由在其他公司的高管或者本公司退出的高管擔任，非執(zhí)行董事中也可能存在非獨立董事，例如本公司退出來的高管擔任非獨立董事，就可能存在人脈、利益關系，因此不能擔任非獨立董事。但是無可厚非的是，“外部性”和“非執(zhí)行性”確實在一定程度上保證了董事的獨立性，即非員工、不管理的特征也是其獨立性的重要組成部分。由此可見，獨立董事的獨立性必須由三點規(guī)范標準構(gòu)成：一是必須是非本公司員工，確保外部性；二是不能和本公司有利益關系，例如交易行為、提供法律咨詢服務等；三是不能存在私人關系，例如近親屬等。

（三）獨立董事制度在我國上市公司的可行性和重要性。隨著市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展，A股進入“全球通”時代，我國上市公司對獨立董事的呼吁聲越來越高。獨立董事制度在我國公司治理中有著重要性和可行性：一是公司的監(jiān)督需要獨立董事制度。獨立董事制度的一項重要職能就是監(jiān)督，目前我國上市公司的經(jīng)營管理迫切需要獨立董事制度的監(jiān)督，例如監(jiān)督公司重要決策的正確性、監(jiān)督公司的運作符合監(jiān)管要求、監(jiān)督公司財務運作的有效性、監(jiān)督公司內(nèi)部控制的運行和有效性等等。二是公司價值的提高迫切需要獨立董事制度，獨立董事的任職資格有著嚴格的限制，他們有著獨特的技能和豐富的經(jīng)驗，可以為公司帶來新思想、新技能和其他行業(yè)的一些先進經(jīng)驗，在提升公司績效、業(yè)績和價值方面有著重要的作用。三是中小投資者利益的保護迫切需要獨立董事制度。目前我國很多企業(yè)存在“一股獨大”的現(xiàn)象，導致中小投資者的利益受到侵害，而獨立董事可以起到保護中小投資者利益的作用，主要通過保證公司決策經(jīng)過了詳細的論證、保證公司活動可以增加股東價值而不是造成資產(chǎn)貶值等。

二、我國獨立董事制度的現(xiàn)狀和問題

在經(jīng)濟全球化的發(fā)展下，美國的獨立董事制度在全球范圍內(nèi)得到了移植和創(chuàng)新，我國也不例外。我國最早的獨立董事制度是1993年在香港上市的青島啤酒。為了順應市場變化的需要，1997年中國證監(jiān)會頒布的《上市公司章程指引》列出了獨立董事的設置條款，經(jīng)過十幾年的時間，獨立董事制度取得了一定的發(fā)展，例如上市公司獨立董事專門委員會的成立、關聯(lián)交易中獨立董事的審查等，但是我國獨立董事制度也存在一定的問題。

1.從法律制度層面來說，我國目前缺乏一個健全的法律法規(guī)來給獨立董事提供法律保障和支撐。盡管我國獨立董事制度已經(jīng)形成了國家層面的法理，證監(jiān)會、行政部門、國家部委等也制定了相關的準則或者制度規(guī)范，形成了一個法律體系，但是這個體系還遠遠不能滿足現(xiàn)實的需要，滯后于實踐的發(fā)展。例如，各個規(guī)范之間還沒有形成合力，有的甚至存在一定的沖突；對于法律責任的規(guī)范不健全，處罰強度不夠，威懾性不強。缺乏有效的、健全的法律支撐，獨立董事制度的作用發(fā)揮還是會受到一定的限制。

2.我國的二元模式也給獨立董事制度的發(fā)展帶來了一定的困難。我國上市公司不僅有獨立董事，還有監(jiān)事會，這種二元監(jiān)督模式帶來了職權(quán)劃分不清的混亂現(xiàn)象。無論是在價值目標還是在工作職責上均有重合的現(xiàn)象，獨立董事和監(jiān)事會的權(quán)力職責界限模糊，導致獨立董事的作用難以充分發(fā)揮。例如，在有利益相爭的時候，監(jiān)事會和獨立董事爭著行使管理權(quán)；在遇到責任承擔時，卻又會互相推諉，不但沒能改善公司治理結(jié)構(gòu)，反而給公司治理添亂。

3.獨立董事不獨立。獨立性是獨立董事的靈魂和核心所在，但是我國很多獨立董事的獨立性卻大打折扣。我國目前很多上市公司的股權(quán)高度集中，“一股獨大”的現(xiàn)象依然存在，控股股東可以掌控公司的一切。獨立董事的不獨立體現(xiàn)在很多方面，例如獨立董事的選聘，很多企業(yè)的獨立董事由提名產(chǎn)生，由大股東推薦或者董事會以多勝少產(chǎn)生，這就從源頭上扼殺了獨立性。在一股獨大的情況下，很多獨立董事是由大股東控制而產(chǎn)生的，其委托關系受到了大股東的控制，之后獨立董事的監(jiān)督、審查等獨立性都會受到影響，無疑是自己監(jiān)督自己，獨立性名存實亡。

4.我國獨立董事的激勵措施力度不夠，難以提升董事的履職積極性和能力。我國獨立董事和企業(yè)實際上是一種委托關系，受托人職責的履行需要委托方激勵措施的積極促進。對獨立董事的薪酬制度規(guī)定太低難以保障其獨立性，獨立董事缺乏動力去行使職責；若由上市公司發(fā)放超高薪，又會因經(jīng)濟利益而影響其獨立性。如何設計薪酬等激勵措施是我國獨立董事制度要解決的一個重要問題。我國目前對獨立董事的薪酬比一般的董事低，但是較其他高級管理人員又高，這種固定的薪酬模式激勵性不夠，難以提升董事的履職積極性。

三、完善我國獨立董事制度的幾點思考和建議

針對上述分析的我國獨立董事制度存在的一些問題，筆者認為，當務之急我國應該從以下方面來完善我國獨立董事制度的相關規(guī)定。

1.從長遠來看，必須構(gòu)建完善的獨立董事相關的法律法規(guī)、準則等體系，從國家法律、準則等的高度來為獨立董事提供依據(jù)。在已有法律法規(guī)、規(guī)定和準則的基礎上進行完善，盡快建立行動指引，為獨立董事制度提供法律支撐，提供操作性強的指導。主要明確三個問題，一是獨立董事的職權(quán)，引導獨立董事積極履職，例如對于關聯(lián)交易，獨立董事的職權(quán)是哪些要有明確的規(guī)定；二是獨立董事的義務，權(quán)利和義務要匹配；三是法律責任，對于獨立董事瀆職或者不作為等，要有相關的法律責任的規(guī)定。

2.對二元模式進行改革和完善，優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)。二元模式下最重要的是要劃分監(jiān)事會和董事會的職能，對某些職能進行整合。例如，財務監(jiān)督權(quán)，筆者認為可以交給監(jiān)事會，這是因為監(jiān)事會的成員是企業(yè)的全職員工，能夠深入監(jiān)督，時間上也較為充裕。監(jiān)事會和獨立董事之間也要進行充分的信息溝通，避免履職重復和交叉。

3.確保獨立董事的獨立性。獨立董事的獨立性靈魂不能丟，否則將完全喪失獨立董事的意義。從前文的分析來看，首先要從源頭上確保獨立董事的獨立性，要嚴格控制獨立董事的選拔程序，防止“一股獨大”，防止自己人監(jiān)督自己人；其次，要提高公司董事會中獨立董事所占的比例，即使有一人或者兩人是由控股股東選派委任的，也可以由其他獨立董事來加以制衡和監(jiān)督；對于獨立董事的任職資格要嚴格把關，防止和本公司的經(jīng)濟利益關聯(lián)、近親屬關聯(lián)等。

4.建立合理的薪酬等激勵措施，促進獨立董事的履職。從理性經(jīng)濟人的角度來探討，我國目前獨立董事的薪酬等激勵措施還是存在很大空間的。目前不同的專家學者有不同的看法，筆者贊同有的學者的觀點：讓獨立董事和其他董事一樣，以股權(quán)的形式來激勵，或者說獨立董事的一部分薪酬不是現(xiàn)金而是公司的股權(quán)，但這個股權(quán)不能高，必須保持在一個低水平，這樣獨立董事就會盡職盡責、在乎公司、認真履職，從而提高企業(yè)的市場價值和業(yè)績?！?/p>

1.史春玲.2012.基于代理視角的獨立董事獨立性研究[J].財會通訊（綜合），1。

2.吳笛.2011.淺論我國獨立董事制度存在的問題和對策[J].現(xiàn)代商業(yè)，36。