藍壽榮+周艷芳

從來沒有一個國家有我國這樣在短短的三十多年歷程中，經(jīng)歷了如此巨大的發(fā)展變化，更沒有哪個國家在短時間里取得了如此快速的經(jīng)濟發(fā)展，可以這樣說，即使是獲得諾貝爾獎很著名的國外經(jīng)濟學家，眼前也未必能夠有效解釋其間的奧秘。作為經(jīng)濟發(fā)展之集中體現(xiàn)的金融發(fā)展，更是有了天翻地覆的變化，著名金融法專家馮果教授以其敏銳的眼光，抓住社會變遷的事實及其帶來的經(jīng)濟變化，寫成《社會變遷視野下的金融法理論與實踐》（北京大學出版社2013年版）一書，讀來頗有意蘊。

一、在研究內(nèi)容上，深入研究問題與整體內(nèi)容系統(tǒng)的統(tǒng)一

雖然是一本研究性著作，但本書的寫作，注重了全書整體內(nèi)容的系統(tǒng)性。全書以社會變遷為視角，結(jié)合國際化和信息化時代背景下的社會轉(zhuǎn)型與金融市場深化展示的新特征，探析金融法制理論與實踐問題，全書每一部分皆有提出的實際問題及其研究提出的中心思想，重點突出、前后呼應，收放自如，形散實不散。全書分為五大部分，開編介紹了作者的主體思想并系統(tǒng)闡述作者的創(chuàng)新觀點，之后分別從網(wǎng)絡(luò)時代、國際化、轉(zhuǎn)型和市場深化背景下分析金融理論與實踐，深入研究，如網(wǎng)絡(luò)時代造就的證券無紙化以及其信息披露問題、國際化背景下境外企業(yè)跨境上市的問題、社會轉(zhuǎn)型時期的金融公平的實現(xiàn)和市場深化下金融衍生品監(jiān)管制度等。

本書注重整體完整、體系系統(tǒng)的同時，每一個問題的研究卻是實實在在的深入，下面擇要述之。

一是網(wǎng)絡(luò)時代的金融問題。書中提出互聯(lián)網(wǎng)催生的新型信息交換模式對傳統(tǒng)的金融市場造成新挑戰(zhàn)，應當積極的回應網(wǎng)絡(luò)時代新特征并建立有效的規(guī)范制度。網(wǎng)絡(luò)化使金融活動作為社會變遷之重要部分發(fā)生了巨大變化，如金融工具的無紙化、交易的網(wǎng)絡(luò)化、機構(gòu)的虛擬化，及其信息不對稱、網(wǎng)絡(luò)欺詐、經(jīng)營風險、互聯(lián)網(wǎng)融資模式等問題。書中總結(jié)了我國過去證券市場發(fā)展進程及其法律制度，評析學界的主要爭議和分歧，認為我國證券無紙化制度建設(shè)缺乏通盤考慮和超前謀劃，簡單的“拿來主義”表現(xiàn)出較強的被動性和滯后性，闡述了證券市場應當發(fā)展間接持有模式及公平分配法律責任。還提出需要加強金融市場誠信建設(shè)，借鑒國外金融市場誠信制度的建設(shè)經(jīng)驗教訓，從證券立法的既往歷程和目前發(fā)展情況，提出從建立誠信檔案制度、司法救濟制度和社會監(jiān)管制度三方面推動我國資本市場誠信制度的完善。

二是國際化背景下的金融問題。隨著商品、服務、資本在全球范圍的流通，經(jīng)濟全球化成為必然趨勢，但我國現(xiàn)行的證券法制無法適應跨境企業(yè)的需要，將會面臨市場準入、法律沖突、市場監(jiān)管、投資者保護等難題，書中認為造成這種困境的原因是立法滯后不適應現(xiàn)實變遷的需求、立法理念上傳統(tǒng)的頭痛醫(yī)頭腳痛醫(yī)腳的短視以及立法技術(shù)上的簡單化。針對網(wǎng)絡(luò)時代金融市場監(jiān)管，梳理了歐美國家制度變革應對信息變革的做法，研究了美國、英國、歐盟等國外國家早期推行的類推監(jiān)管，并提出類推監(jiān)管無法解決以“超鏈接”為例的信息披露問題及公平性等問題，提出“類推監(jiān)管充其量只能是特定時期所采取的具有過度性的監(jiān)管思路，隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，許多原有的顧慮將會隨之消失，監(jiān)管理念的重塑成為必然”。針對我國企業(yè)在國際金融市場上的投資失利行為，作者特別關(guān)注了我國企業(yè)及投資者的合法利益保護，提出必須維護我國的金融安全。

三是金融創(chuàng)新業(yè)務的監(jiān)管問題。“從美國經(jīng)濟發(fā)展的歷程來看，經(jīng)濟繁榮為金融發(fā)展奠定基礎(chǔ)，金融發(fā)展尤其是金融創(chuàng)新反過來可以推動經(jīng)濟發(fā)展，同時也可能造成嚴重的金融危機”，“經(jīng)濟發(fā)展、金融發(fā)展無止境，金融創(chuàng)新也不會停止，金融危機的發(fā)生也就不可避免”。從2008年美國金融危機開始，金融衍生產(chǎn)品的監(jiān)管一直為學界關(guān)注。本書研究了金融衍生品的內(nèi)涵與外延、特點與屬性，提出金融衍生產(chǎn)品是金融市場深化的必然趨勢，關(guān)注金融衍生產(chǎn)品的監(jiān)管不能只見樹木不見森林，要從市場經(jīng)濟發(fā)展的金融市場深化問題著眼。市場深化與金融法制成熟是相生相伴的，深入研究金融法制并發(fā)揮應有的作用，就應全面了解剖析市場深化的表現(xiàn)及不足，目前情況下的金融監(jiān)管體制應從縱向監(jiān)管升級為軸式監(jiān)管、監(jiān)管方法應從行為監(jiān)管轉(zhuǎn)型為效果監(jiān)管、監(jiān)管范圍應從局部監(jiān)管擴張到全面監(jiān)管。

四是市場深化中的民生金融問題。本書提出我國應當建構(gòu)“民生金融”體系，并依據(jù)我國社會經(jīng)濟二元結(jié)構(gòu)實際，在監(jiān)管制度上提出從排斥到包容的轉(zhuǎn)變，區(qū)別對待發(fā)達和不發(fā)達地區(qū)，特別是廣大不發(fā)達的農(nóng)村地區(qū)。改革開放三十多年，市場經(jīng)濟以驚人的速度迅速發(fā)展，社會財富總量增加和市場經(jīng)濟制度逐漸成熟的同時，城鄉(xiāng)、東西二元經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的特征也越發(fā)凸顯，從而導致經(jīng)濟在地域分布上呈現(xiàn)貧富化。貧富差距很大也即收入分配失衡表現(xiàn)出的社會不公平，從金融視角分析其實就是金融資源配置失衡導致的，因而實現(xiàn)社會公平，就要強調(diào)金融公平，將公平作為金融促使收入分配平衡的立腳點。要重新對金融法定位，思考政府和機構(gòu)在金融法制上的角色和作用，改變以前政府的“父愛主義”，在“家長”和“守夜人”之間找到應有的平衡點，防止金融資源的壟斷，引導金融有序競爭和優(yōu)化金融市場環(huán)境。

二、在學術(shù)創(chuàng)新上，金融法理念創(chuàng)新與金融法制度重構(gòu)的統(tǒng)一

身處經(jīng)濟生活表面平靜卻實質(zhì)上發(fā)展快速變化的時代，經(jīng)濟制度總是滯后于時代的發(fā)展需要，于此，制度設(shè)計中重要的也是最有意義的應該是理念的創(chuàng)新。本書著述力圖破解中國社會經(jīng)濟快速發(fā)展中的金融路徑，重構(gòu)金融法律制度，理念的創(chuàng)新直接決定著制度設(shè)計的價值。

從金融資源不公平出發(fā)提出金融法的公平價值理念。本書從金融法視角解剖收入分配不公得出要認識金融公平的必要性，基于此分析了金融公平的內(nèi)涵及其“底線公平”的價值判斷的標準，結(jié)合我國長期提倡的“效率優(yōu)先、兼顧公平”對如今金融市場的檢視，提出金融安全、金融效率和金融公平的全新“三足定理”。由金融公平、安全與效率構(gòu)成新的金融法“三足定理”價值體系，以修正長期以來的金融效率與金融安全的金融法價值理念，讓金融公平來平衡安全與效率的不規(guī)律無預期波動、彌補片面強調(diào)金融安全和金融效率所帶來的不可克服之弊端，實現(xiàn)金融公平和經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展。

從金融排斥的事實上存在提出金融法“包容性監(jiān)管”原則。金融市場對弱勢群體的歧視尤以農(nóng)村群體尤為突出，這種金融排斥現(xiàn)象亟待改變，可行的思路是金融制度設(shè)計從“金融排斥”走向“金融包容”的理念變更，通過包容性監(jiān)管來破解農(nóng)村不易實現(xiàn)金融服務全覆蓋的難題，即從差異化監(jiān)管、適度監(jiān)管和柔性監(jiān)管三方面詮釋包容性監(jiān)管內(nèi)涵，對農(nóng)村金融適當降低標準，以“底線公平”衡量是否適度監(jiān)管，利用軟法和公共治理實現(xiàn)多協(xié)商多合作少強制監(jiān)管。這一支持實現(xiàn)農(nóng)村金融有效服務的法律制度環(huán)境設(shè)計，包容性監(jiān)管體現(xiàn)了良法善治，同時也并不會違背審慎監(jiān)管的原則，恰好是審慎監(jiān)管的彌補，因為包容性監(jiān)管有利于解決片面強調(diào)金融效率所帶來的社會金融服務地域性歧視。

從收入分配的不公平事實提出民生金融理念。改革開放以來的快速經(jīng)濟發(fā)展創(chuàng)造了巨大的物質(zhì)財富，極大地改善了人民群眾的生活水準，但極少數(shù)人的巨額財富尤其是壟斷行業(yè)等不公平分配造成的問題并不容輕視。當一些學者習慣于從稅法、財政法、預算法、反壟斷法等視角，分析如何解決收入分配改革問題，本書作者獨辟蹊徑選擇從金融法視角探究金融壟斷、資源配置導致的社會不公平問題，發(fā)現(xiàn)金融法具有經(jīng)濟發(fā)展引擎的經(jīng)濟功能和整合社會資源、促進社會公平發(fā)展的社會功能，在普惠金融和金融公平理念基礎(chǔ)上，強調(diào)任何人特別是弱勢群體都有免于金融匱乏的自由，提出“民生金融”的金融法理念更新。

在民生金融理論、金融法公平價值、金融業(yè)包容性監(jiān)管的全新理念指引下，檢視既有金融法的理論與制度，必須進行制度創(chuàng)新即重構(gòu)金融法律制度，自然而又順理成章?；谏鐣冞w的背景，金融法體系的更新要直面金融市場的日新月異變化、金融市場新型主體不斷涌現(xiàn)、金融業(yè)務新型金融工具層出不窮、金融監(jiān)管受到日益嚴峻的挑戰(zhàn)、金融服務功能的多元化復雜化，也要考慮金融法傳統(tǒng)理論對于主體、工具、交易和監(jiān)管區(qū)分形成的固有范式合理性，將體系分為金融主體法、金融工具法、金融交易法、金融監(jiān)管與調(diào)控法和金融福利法五大部分。在金融主體法中，分為金融機構(gòu)法和監(jiān)管主體法，除將傳統(tǒng)的“一行三會”為金融市場監(jiān)管的主體外，將媒體等社會力量也納入社會監(jiān)管之中。在金融交易法中，考慮到了網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展形成的互聯(lián)網(wǎng)金融模式的全新格局。在金融監(jiān)管與調(diào)控法中，對分業(yè)經(jīng)營到混業(yè)經(jīng)營模式轉(zhuǎn)變下導致監(jiān)管困境的突圍。在金融業(yè)務經(jīng)營及其監(jiān)管的歷史上，分業(yè)經(jīng)營與分業(yè)監(jiān)管確實發(fā)揮了隔離金融風險和穩(wěn)定金融市場的巨大作用。但這種制度的設(shè)計，要求銀行業(yè)務與證券業(yè)務之間業(yè)務能夠作出明確區(qū)分，各自推出的產(chǎn)品及服務之間涇渭分明，很明顯這已經(jīng)不適應經(jīng)濟發(fā)展金融發(fā)展的世界趨勢和目前及今后的我國經(jīng)濟態(tài)勢了。在銀行業(yè)證券業(yè)及其其他金融業(yè)務混業(yè)經(jīng)營下，出現(xiàn)的各種問題也要求改變目前的監(jiān)管業(yè)務格局及其監(jiān)管機構(gòu)設(shè)置，橫向規(guī)制和集中監(jiān)管成為國際趨勢。相應的，金融法理論，研究金融產(chǎn)品與服務提供者與消費者的關(guān)系殊為重要，以規(guī)范金融服務、保護金融消費者（投資者）為根本宗旨的金融服務法自然凸顯、無法輕視。

三、在方法路徑上，立足本土實際與全球?qū)W術(shù)視域的統(tǒng)一

還記得毛澤東主席說過，沒有調(diào)查就沒有發(fā)言權(quán)。研究中國問題要立足我國的實際，研究金融法自然也要立足本土實際，本書研究金融法治問題，不僅強調(diào)法律制度要植根于當前的社會現(xiàn)實，更是結(jié)合了大變動時代深層次的社會現(xiàn)實。如書中剖析證券市場法治問題，回顧了我國證券市場從無到有、從銀行管理證券到建立滬深兩大證券交易所的歷程，我國的證券化市場雖起步晚，卻直接搭上了無紙化證券的順風車，完成了由實物證券和分散登記的“初級階段”到中央登記結(jié)算、無紙化和簿記管理的“高級階段的跨越”，實現(xiàn)了證券發(fā)行、登記、存管、結(jié)算的全面電子化，需要探討其復雜的制度建構(gòu)及其隨時動態(tài)適應市場變化。

市場經(jīng)濟是一體化的經(jīng)濟，金融作為經(jīng)濟的核心顯現(xiàn)，自然也是全球一體化的，研究金融法不可能沒有全球化、國際化的學術(shù)視野。本書作者在注重我國的社會經(jīng)濟實際包括變動中的社會實際的同時，重視了對于國外特別是金融市場成熟發(fā)達的歐美金融理論和實踐充分研究，查閱大量的歐美立法法案，總結(jié)出歐美國家在應對金融市場矛盾和問題的邏輯基礎(chǔ)，重視從全球國際金融發(fā)展的軌跡和態(tài)勢來判斷未來我國金融發(fā)展趨勢及其法治需求，提出修正歐美國家金融法制設(shè)置的獨特見解。

《社會變遷視野下的金融法理論與實踐》是一部結(jié)構(gòu)嚴謹、邏輯縝密的著述，其間堪為稱道之處甚多，無法一一表述，但有兩者最為可貴，一是不是一般的從國情出發(fā)，而是基于變動中的社會發(fā)展的動態(tài)實際，二是不是一般性的構(gòu)建適應新情況的法律制度，而是以全球?qū)W術(shù)視野考察我國金融發(fā)展與民生幸福創(chuàng)新金融法理念，從而自然構(gòu)建更為有效有情的金融制度。（作者單位：南昌大學法學院）