魏　偉

(內(nèi)蒙古大學法學院，內(nèi)蒙古 呼和浩特 010070)

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忠誠協(xié)議效力問題的法律分析

魏偉

(內(nèi)蒙古大學法學院，內(nèi)蒙古 呼和浩特 010070)

摘要：忠誠協(xié)議這一現(xiàn)象在現(xiàn)代社會已是常見，現(xiàn)行法律卻未對其進行明確規(guī)定，導致司法實踐存在較大分歧。夫妻忠誠協(xié)議應(yīng)受到法律調(diào)整，在法律適用上對認定夫妻忠誠協(xié)議的必要性與效力應(yīng)采取多維度的視野，司法實踐則應(yīng)對忠誠協(xié)議予以相應(yīng)法律指導以保障當事人權(quán)益。

關(guān)鍵詞：夫妻忠誠協(xié)議；相應(yīng)類型；必要性與效力

丈夫第一次出現(xiàn)婚外情，他向妻子立下字據(jù)承諾：斷絕婚外關(guān)系，如果做不到就離婚并賠償20萬。第二次出軌時，丈夫痛哭流涕，再次寫下承諾書：如果再犯，離婚并賠償30萬。但接連兩份“忠誠協(xié)議”，也不能阻止丈夫的出軌。最終，妻子拿著“承諾書”，起訴至法院要求丈夫賠償人民幣30萬元。法院最后支持了妻子的訴求，判決他們離婚，并且丈夫須向妻子補償人民幣8萬元。本案中法院認定了協(xié)議效力，妻子得到了相應(yīng)補償，但是在司法實踐中，忠誠協(xié)議的效力認定卻有著較大的差別。

一忠誠協(xié)議的有關(guān)概念

忠誠協(xié)議是指夫妻雙方在婚前或婚后，簽訂的有關(guān)在婚姻存續(xù)期間保證夫妻互相忠實的義務(wù)。違反此類協(xié)議的后果，一般是有過錯的一方要向另一方支付賠償金、放棄家庭財產(chǎn)權(quán)利，甚至是限制有錯方人身條件或相應(yīng)權(quán)利。

現(xiàn)行法律并未對忠誠協(xié)議作出明確規(guī)定，眾學者在理論上也對忠誠協(xié)議存在分歧，以至在司法適用中出現(xiàn)了看著辦、同案卻不同判決等情況的出現(xiàn)。在此擬從相應(yīng)視野予以探討忠誠協(xié)議的必要性與效力及司法實踐存在的問題與對策。

二忠誠協(xié)議效力在理論上的分歧

(一)忠誠協(xié)議無效說

無效說的學者主要從合同法、婚姻法、民法的角度論證了忠誠協(xié)議的無效。其主要理由如下：1.合同法明確規(guī)定了監(jiān)護、婚姻、收養(yǎng)與身份關(guān)系相關(guān)的協(xié)議，不能適用合同法。從此出發(fā)可以看出合同法并不調(diào)整有關(guān)身份關(guān)系的合同，而忠誠協(xié)議為身份關(guān)系協(xié)議。2.民法調(diào)整平等主體間的財產(chǎn)行為和身份行為所引起的法律關(guān)系，忠誠協(xié)議屬于感情協(xié)議，感情不為法律所調(diào)整，同時人身關(guān)系不能通過協(xié)議約定，那么從此論斷來看，忠誠協(xié)議根據(jù)民法規(guī)定是不受調(diào)整和保護的，其效力應(yīng)該是無效的。3.婚姻法雖然規(guī)定了夫妻的忠實義務(wù)，即夫妻雙方應(yīng)當互相尊重，互相忠實，但此條應(yīng)解析為“道德層面上的行為，類似于情誼行為不受法律調(diào)整”[1]。同時婚姻法解釋(一)中又規(guī)定了，對當事人僅依婚姻法第四條提起訴訟的人民法院不予受理，已經(jīng)受理的，應(yīng)該裁定駁回起訴。據(jù)此論斷，忠誠協(xié)議不僅是無效的，而且人民法院也不能受理與忠誠協(xié)議有關(guān)的相應(yīng)案件。

(二)忠誠協(xié)議有效說

支持有效說的學者則認為：1.忠誠協(xié)議從契約角度來看是有效的，即雙方基于平等的真實意愿簽訂的契約，且意思表示真實，那么在不違反法律和不損害公序良俗的前提下，就應(yīng)當認定有效。“忠誠協(xié)議屬于契約，即雙方合意所致，其有效性實質(zhì)上是基于契約理論在忠誠協(xié)議上的適用”[2]。2.私法領(lǐng)域自治，即根據(jù)私法自治原則，法無禁止即自由，現(xiàn)行法律沒有明文規(guī)定忠誠協(xié)議無效，那么雙方當事人在不違反法律禁止性規(guī)定基礎(chǔ)上簽訂的忠誠協(xié)議就應(yīng)該是有效的，法律當然要予以認可和保護。此理論認為司法實踐應(yīng)當尊重私權(quán)領(lǐng)域內(nèi)的活動，對于公民自治行為應(yīng)積極認可，以保障相應(yīng)當事人的合法權(quán)益，維護社會穩(wěn)定。3.忠誠協(xié)議從實踐中來看多數(shù)是對財產(chǎn)關(guān)系的約定，只有少數(shù)忠誠協(xié)議在約定財產(chǎn)關(guān)系的同時也約定了人身關(guān)系。那么在司法實踐中排除了忠誠協(xié)議對人身關(guān)系的調(diào)整部分后，夫妻雙方不違反法律禁止性規(guī)定對財產(chǎn)加以處分的約定就應(yīng)當認定有效。

從支持無效說的理論來看上述案情，女方的索賠訴求顯然難以得到支持。既然無效說認為忠誠協(xié)議不為合同法與民法所調(diào)整即協(xié)議沒有法律效力，那么女方手中的“承諾書”無疑就是一紙空文。法院如果采取無效說看法的話，這對無過錯方顯然是不公平的，因婚姻法規(guī)定如有嚴重違反忠實義務(wù)情形時，無過錯方是可以主張離婚損害賠償?shù)?。情感上被背叛，物質(zhì)上也無法得到補償，無疑是有失公平的。從有效說理論來看，具有法律效力的承諾書應(yīng)該得到法院的認可與支持，因忠誠協(xié)議為夫妻雙方的契約，且為婚姻自治的體現(xiàn)，法院應(yīng)該支持無過錯方30萬的索賠訴求。單從合同與私權(quán)自治的視野來看，30萬的索賠是合法的，具有完全民事行為能力的當事人應(yīng)該對自己的行為負責。但從民法的基本原則與社會理念出發(fā)，有過錯的一方只應(yīng)承擔合理適度的責任以維持利益均衡。法律的公平原要求當事人獲取利益對價有償，不應(yīng)過于傾向一方，社會理念也要求夫妻權(quán)利義務(wù)適度，當事人不應(yīng)無限度補償無過錯方，尤其是難以用金錢衡量的情感。

本案的最后判決采用了有效說理論，根據(jù)承諾書與事實判處男方向女方金錢補償，同時又進行了賠償數(shù)額的調(diào)整，將女方訴求的30萬元降低至8萬元。其判決理由是考慮到男方的經(jīng)濟情況所以酌情判處補償8萬元。在此案例中法院上認可了忠誠協(xié)議的效力，支持了女方索賠請求，并且基于民法合理適度的補償原則考慮過錯方經(jīng)濟能力，從實際情況出發(fā)調(diào)整了索賠金額。本文認為此判決不僅合乎法理而且合乎情理。

從本案來看，無效說不利于保護弱勢一方的權(quán)益，婚姻沒有了，情感被傷害，且得不到補償，無疑是不合情理的。有效說雖然有利于保護無過錯方的利益，但是在忠誠協(xié)議約定了大額賠償?shù)臈l文下，容易造成顯失公平、不合法理的情形。故從社會實際出發(fā)結(jié)合相應(yīng)理論，認為忠誠協(xié)議有其存在與認可的必要性與有效性。

三忠誠協(xié)議存在與認可的必要性

近年來社會上流行的各種保證書承諾書仍然屬于忠誠協(xié)議，忠誠協(xié)議這一社會現(xiàn)象是由多方面的原因所造成的。觀其趨勢而言忠誠協(xié)議有其存在、認可的必要性。

(一)從宏觀層面來看。雖然我國的男女比例及婚姻家庭組成屬于不完全市場競爭，“但忠誠協(xié)議并不擁有納什均衡理論的實質(zhì)，即夫妻雙方并不是一種非合作博弈狀態(tài)，并且婚姻不忠誠的總數(shù)越大帶來的市場規(guī)模效應(yīng)越強，那么社會負面性影響愈大”[3]。所以具有懲罰意義的忠誠協(xié)議具有廣泛的存在必要性以遏制不道德現(xiàn)象。

(二)從微觀個體來看。生物本能，即本能在潛意識上指引著方向和行動，即集體無意識狀態(tài)和個體潛意識效應(yīng)。在沒有相應(yīng)指引與限制的情形下，個人聚合的群體潛意識行動對情感市場的沖擊將是巨大的。從現(xiàn)今流行的“一夜情”、“婚外戀”、“小三”等來看，無疑是顯示了社會需要忠誠協(xié)議發(fā)揮法律指引、限制、禁止的必要性。

(三)從文學作品流派與內(nèi)容演進趨勢來看?！耙孕聲r期文學為例，現(xiàn)實主義文學的流行與現(xiàn)代主義文學的繁榮顯示著人們社會價值理念的時代變遷”[4]。從賈平凹的《廢都》到莫言魔幻現(xiàn)實主義手法的《紅高粱》流行，再到人們對詩人余秀華等作品的追捧，文學作品的流行趨勢顯示了現(xiàn)今魔幻現(xiàn)實主義與現(xiàn)代主義理念深入社會群體。這些文化現(xiàn)象的背后往往深藏著網(wǎng)絡(luò)與現(xiàn)實存在的倫理與道德問題，這也從側(cè)面維度顯示了忠誠協(xié)議效力認可的必要性。

四忠誠協(xié)議的法律有效性論證

忠誠協(xié)議是當事人在一定情形下的合意所致，在司法實踐中可以而且應(yīng)當具有其法律適用的空間。

(一)可以適用合同法。本文認為，忠誠協(xié)議是附生效條件合同，雖然合同法規(guī)定不調(diào)整涉及身份關(guān)系內(nèi)容，但是忠誠協(xié)議在有調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系規(guī)定的基礎(chǔ)上，只要符合以下兩個條件即可以適用合同法。

1.滿足合同法生效的一般要件。根據(jù)我國民法通則和合同法的規(guī)定，合同生效的一般要件是：(1)當事人在訂立合同時必須具有相應(yīng)的訂立合同的行為能力；(2)合同當事人的意思表示真實；(3)合同不違反法律或者社會公共利益；(4)合同的內(nèi)容必須確定或可能。滿足合同法生效的一般要件是忠誠協(xié)議適用合同法的必要前提，在此前提下，忠誠協(xié)議為合同法所調(diào)整還須具有以下所述的另一個充分條件。

2.不存在合同法第五十二條規(guī)定的相關(guān)情形。根據(jù)合同法第五十二條的相關(guān)規(guī)定，有下列情形之一的合同無效：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(3)以合法形式掩蓋非法目的；(4)損害社會公共利益；(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。此項規(guī)定是忠誠協(xié)議有效的實質(zhì)性規(guī)定，也是忠誠協(xié)議符合公序良俗原則的體現(xiàn)。

合同法不調(diào)整人身關(guān)系，但是忠誠協(xié)議的財產(chǎn)部分可以適用合同法有關(guān)調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系的部分，也就是可以將人身關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系區(qū)別對待。

(二)出于婚姻法司法解釋(一)的規(guī)定?；橐龇ㄋ痉ń忉?一)中規(guī)定，承擔婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責任的主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。人民法院判決不準離婚的案件，對于當事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求，不予支持。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。以此條規(guī)定為出發(fā)結(jié)合司法實踐，探討兩種情形下的起訴問題如下。

1.一般情形下的起訴。即以離婚為前提的違約損害賠償可以在提起離婚的同時適用忠誠協(xié)議。此種情形下的起訴符合婚姻法的明文規(guī)定，忠誠協(xié)議里的損害賠償可以在離婚時予以提出，法庭應(yīng)該支持合法有效的損害賠償請求，這無疑是符合法律規(guī)定的。

2.特殊情形下的單獨起訴。在明確約定了夫妻個人財產(chǎn)即有婚前財產(chǎn)協(xié)議的情形下，可以不離婚而只要求金錢賠償。如果沒有婚前財產(chǎn)協(xié)議的話，單獨起訴法院是沒有意義的，因為夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)都為共同共有，具體的財產(chǎn)分割要到離婚時才有意義，否則劃轉(zhuǎn)金錢也沒有意義。

(三)對忠誠協(xié)議進行前置條件限制。即不違反法律強制性規(guī)定，同時使其符合民事法律關(guān)系調(diào)整要件，使得忠誠協(xié)議具有執(zhí)行性與可操作性。具體來說就是，“忠誠協(xié)議要符合公序良俗，不得顯失公平。比如一些忠誠協(xié)議要求過錯方凈身出戶不分割任何財產(chǎn)，雖然這種規(guī)定是當事人自愿，但考慮到一般社會理念與相關(guān)法律規(guī)定，法院對這樣的請求不應(yīng)予以支持”[5]。還應(yīng)該注意，不可以過于細化忠誠義務(wù)與權(quán)利。比如一些協(xié)議規(guī)定的，一方必須按時下班回家、每天做飯幾次、每周接送孩子多少次等，這樣過于細化的規(guī)定不僅在家庭生活中難以充分實現(xiàn)，并且在司法實踐中也沒有相關(guān)法律法規(guī)予以引用，難以進行衡量與認定。

(四)立法精神的延展?；橐龇ㄒ?guī)定，有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：1.重婚的；2.有配偶者與他人同居的；3.實施家庭暴力的；4.虐待、遺棄家庭成員的。從社會實際來看，多數(shù)情況下離婚是由于過錯方的不忠所導致的，認可忠誠協(xié)議無疑是對立法精神的延展。忠誠協(xié)議不僅應(yīng)當是有效的，而且能夠發(fā)揮法律的社會作用，即應(yīng)當懲罰違反道德與法律的過錯方，補償與保障弱勢群體或者無過錯方的合法權(quán)益。

五忠誠協(xié)議的存在問題與相應(yīng)對策

從現(xiàn)今流行的忠誠協(xié)議在現(xiàn)實生活中運用情形來看，其在調(diào)控婚姻家庭的過程中也引發(fā)了一些道德上的不良現(xiàn)象與司法實踐實際應(yīng)用上的問題的產(chǎn)生。

(一)社會實際與司法實踐中存在的問題

1.普遍存在的違反治安管理處罰現(xiàn)象。從違反社會治安管理處罰的賣淫嫖娼現(xiàn)象來看，這些行為實質(zhì)上也違反了“夫妻應(yīng)當相互忠實”的原則。對于這種僅違反行政法規(guī)卻違反忠實義務(wù)實質(zhì)原則，無過錯一方可以此為依據(jù)訴之法庭要求離婚損害賠償。而行政法規(guī)對賣淫嫖娼的處罰一般是罰款和拘留，并未將其認定為犯罪行為，婚姻法也未將此現(xiàn)象認定為損害賠償請求的情形，此即忠實原則與法律認定不一致的問題。

2.對忠誠協(xié)議效力的確認也容易引發(fā)道德風險游戲與預(yù)謀型游戲。比如現(xiàn)今網(wǎng)絡(luò)上流行的淘寶美女搭訕測試服務(wù)，以及帶有不正當目的利用忠誠協(xié)議獲取財產(chǎn)的行為。在這樣的現(xiàn)象中，一方有意預(yù)謀事件或積極促使另一方不忠誠行為的發(fā)生，然后利用忠誠協(xié)議訴之法院要求賠償，從而達到獲取財產(chǎn)或相應(yīng)利益的目的。在這里婚姻只是一種形式，忠誠協(xié)議卻是一方獲利的工具而已。

3.現(xiàn)實生活與司法實踐中侵害第三方隱私權(quán)問題?，F(xiàn)實中經(jīng)?？梢钥吹竭@樣的媒體報道——夫妻一方帶人捉小三，而小三通常是被現(xiàn)場捉奸，或者是在一些場合被原配帶人扒光衣服受到當眾羞辱。此類事件的發(fā)生往往是因為當事人在捉奸環(huán)節(jié)只重自己維權(quán)，卻淡漠法制、忽視他人人權(quán)。另一方面，在訴諸法庭之時，程序操作不當或法庭不注意保護當事人隱私導致第三方的個人隱私無法得到有效保護，從而發(fā)生侵犯第三方隱私權(quán)與名譽權(quán)的問題。

(二)相應(yīng)對策

1.完善相應(yīng)法律或發(fā)布相關(guān)司法解釋。在司法實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上進行法律理論的探索與論證，推動協(xié)議效力及相關(guān)配套司法解釋的立法進程。對現(xiàn)有法律進行修改或制定有關(guān)司法解釋在司法實踐中是一種較為有效的方法，通過法律層面的修改與完善可以使得忠誠協(xié)議在大范圍內(nèi)適應(yīng)司法實踐，且有助于完善社會主義法律制度體系，推動中國法治化建設(shè)進程。

2.發(fā)布指導性案例，進行法學實務(wù)研討。在法律規(guī)定空白或法律條文含混的過渡時期內(nèi)，最高法可以發(fā)布一些有關(guān)于忠誠協(xié)議的指導性案例以供參考，不僅能防止有心人在司法實踐中鉆法律漏洞，而且可以有效避免法律職業(yè)群體的權(quán)力尋租現(xiàn)象發(fā)生。法學理論與實務(wù)的研討可以促進法官對忠誠協(xié)議理論及應(yīng)用的認識，通過學習與交流，從而在司法實踐中更好地應(yīng)用相關(guān)法律，針對不同類型的忠誠協(xié)議案件正確進行法庭裁判。

3.注重實體法與程序法對公民權(quán)益的保護。實體法規(guī)定的公民權(quán)利詳細、完備，有法可依。有關(guān)部門對于侵犯公民人身權(quán)利及侵害公民名譽、隱私等現(xiàn)象要予以打擊，切實保障公民人格、名譽權(quán)益。司法實踐在程序上應(yīng)注重通過訴訟法有效保護公民隱私、對于相關(guān)案件的旁聽應(yīng)做出一定限制，對涉及到有關(guān)第三方隱私的證據(jù)，在取證過程中應(yīng)合理調(diào)取、注意保密。

參考文獻：

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(責任編校：簡子)

Legal Analysis on the Effectiveness of Loyalty Agreements

WEI Wei

(College of Law，Inner Mongolia University，Hohhot Inner Mongolia 010070, China)

Abstract：The loyalty agreements of marriage should be adjusted legally, and its necessity and effectiveness should be identified from the perspective of multidimensional in the application of law. Moreover, specific provisions on loyalty agreements should be made in terms of law, and corresponding legal guidance should also be given in the judicial practice in order to guarantee legal rights of interested parties.

Key Words：loyalty agreements of marriage；corresponding type； necessity and effectiveness

作者簡介：魏偉(1990— )，男，山東聊城人，內(nèi)蒙古大學法學院碩士生。研究方向：婚姻法。

收稿日期：2015-05-19

中圖分類號:D913.9

文獻標識碼：A

文章編號：1008-4681(2015)04-0075-03