◎ 文 《法人》記者 呂斌

在信息爆炸的互聯(lián)網(wǎng)時代，專利侵權(quán)和保護都面臨著新的挑戰(zhàn)、新的問題。對于專利保護的方式，也將會有越來越多的選擇，這也是專利保護領(lǐng)域的創(chuàng)新

提到互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新中的知識產(chǎn)權(quán)保護問題，首先要看整個互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的創(chuàng)新的特點，根據(jù)這些特點，再來分析會帶來哪些專利保護的問題，以及如何去應(yīng)對。

IBM高級專利顧問劉曉玉在“2014中國公司法務(wù)年會上（北京會場）”上表示，互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的創(chuàng)新包括幾個方面：一個是系統(tǒng)構(gòu)建上的創(chuàng)新；另一個是軟件和硬件方面的創(chuàng)新。我們可以看到，互聯(lián)網(wǎng)上正在提供越來越多的產(chǎn)品和服務(wù)，手機上也有越來越多的應(yīng)用軟件，這些都給我們的生活帶來很大變化。

這些變化不僅僅包括用戶使用習(xí)慣的變化，更包括商業(yè)模式的變化、商業(yè)策略的創(chuàng)新等等。而這些創(chuàng)新會在專利保護角度引發(fā)哪些問題，需要我們認真思考。

專利保護的重要課題

專利的研發(fā)和申請實際上是一份新的技術(shù)方案，技術(shù)方案要求有三個要素：必須能夠解決技術(shù)問題、利用的是技術(shù)手段、并且能夠獲得一定的技術(shù)效果。

至于什么是技術(shù)性特征、什么是非技術(shù)性的特征、從傳統(tǒng)行業(yè)來看，一般的理解是一些物理上的或機械上的改變，這是技術(shù)上的特點。而一些與商業(yè)、與廣告宣傳、營銷策略相關(guān)的特征，則被認為是非技術(shù)性的特征。

在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，無論是軟件應(yīng)用方面的創(chuàng)新還是商業(yè)模式方面的創(chuàng)新，在技術(shù)性和非技術(shù)性方面的判斷，往往就不是那么非黑即白。其實在實踐中，一些專利局的審查員、專利代理人對于技術(shù)方案的判斷，有時也不是完全一致的。甚至一些專利審查員在審查時，只要看到有廣告、金融等字眼就可能認為不屬于專利保護的課題。

“實際上，實事并非如此?！眲杂裾f。

以廣告為例，在一個網(wǎng)頁上做廣告的方法，有可能是新的商業(yè)模式，也有可能包括技術(shù)支撐，其中包含如何能夠在網(wǎng)頁上做廣告更有效，有效地分析客戶群體，有針對性地投放相關(guān)廣告等，是包含一些創(chuàng)新的。

“我們可以高興地看到，目前的專題審查，對這一內(nèi)容已經(jīng)有了一些變化，不是僅僅看那些字眼就做判斷，而是把更多的精力放在后面的創(chuàng)造性審查上，看看這種做廣告的方式，是不是已經(jīng)有類似的技術(shù)，從這個角度做審查，這是一個專利保護課題的重要方面?！眲杂裾J為。

談到創(chuàng)造性方面，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)還有一個特點可能和傳統(tǒng)的產(chǎn)業(yè)不太一樣。互聯(lián)網(wǎng)的創(chuàng)新之難，往往不在于有了問題之后怎么解決這個問題，更多的在于發(fā)現(xiàn)這個問題本身。當(dāng)首先發(fā)現(xiàn)問題后，后面怎么解決問題就可以利用已有的一些技術(shù)甚至技術(shù)組合來實現(xiàn)。

這也是我們常說的，要從挖掘用戶的需求，滿足用戶的需求，到現(xiàn)在很多行業(yè)其實是在創(chuàng)造用戶的需求。

專利保護方式多樣化

說到專利保護形式，許多人對傳統(tǒng)的保護形式比較熟悉，但就目前的情況來看，在信息爆炸的互聯(lián)網(wǎng)時代，專利侵權(quán)和保護都面臨著新的挑戰(zhàn)、新的問題。對于專利保護的方式，也將會有越來越多的選擇，這也是專利保護領(lǐng)域的創(chuàng)新。

很多人都知道，專利保護的形式有方法專利的權(quán)利要求和裝置專利的權(quán)利要求等。其中方法權(quán)利要求需要在方法中每一個步驟都實現(xiàn)的情況下，才有方法權(quán)利要求。而裝置權(quán)利要求則需要在一個軟件裝置運行之后，這個裝置才能具有相應(yīng)的功能，從而實現(xiàn)相應(yīng)的步驟。

以手機上的應(yīng)用為例，如果說專利所有者有一個專利方法被一個應(yīng)用侵權(quán)了，應(yīng)用當(dāng)中包含了方法中所有的步驟；但對于應(yīng)用的開發(fā)者來說，自己不會去執(zhí)行軟件的步驟，也不會向用戶提供可以執(zhí)行軟件的硬件設(shè)備如手機等。

“真正執(zhí)行相關(guān)步驟的是誰？是終端用戶。包括這個應(yīng)用的開發(fā)者、分發(fā)者都沒有辦法被現(xiàn)有的方法權(quán)或裝置權(quán)的要求所涵蓋?！眲杂癖硎?。

那么對于企業(yè)來說，就很難找到哪一個終端用戶在使用這樣一個軟件的專利，既使找到了，按照專利法的要求，終端用戶只有生產(chǎn)經(jīng)營性目的才能涉及侵權(quán)，而大部分用戶沒有生產(chǎn)經(jīng)營目的，即便有也很難對這些用戶分別提起訴訟。

既然終端用戶本身可能是某個企業(yè)的潛在用戶，這種情況下，怎么樣才能對真正侵犯專利權(quán)軟件的制造者，采取措施來禁止其侵權(quán)行為？歐洲和美國針對這樣的方式有一種專門的保護方式，其更多的是針對軟件的介質(zhì)，即有形和無形的載體。只要這個載體上含有這種程序軟件，能夠?qū)崿F(xiàn)專利的方法步驟，就都是侵權(quán)的。

“而目前在中國，尚沒有這樣的權(quán)利要求保護形式?！眲杂癖硎尽?/p>

專利保護模式有待創(chuàng)新

我們知道，在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)有很多軟件和硬件相結(jié)合的創(chuàng)新，而現(xiàn)在一些專利局的審查實踐中，不允許把軟件和硬件相結(jié)合、以裝置權(quán)的方式進行保護。而是要求這個裝置里的特征是針對一個純軟件或者說是純硬件實現(xiàn)的，這一點還是存在問題。

此外，關(guān)于權(quán)利要求的解釋，曾經(jīng)出現(xiàn)過很有影響的案子，也存在相當(dāng)?shù)臓幾h，相關(guān)執(zhí)行細則需要逐步厘清。

互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下一個典型的情況是，很多產(chǎn)品的功能實際上是在服務(wù)器和客戶端的共同協(xié)作下完成的。在這種情況下，方法專利要求有一部分是通過服務(wù)器實現(xiàn)的，美國的相關(guān)規(guī)定對此有較為深入的規(guī)制，而中國則缺乏專門性的政策和立法。

專利保護還常常面對跨國界的問題，很多專利權(quán)人通常不知道提供服務(wù)器的是中國還是美國或者印度，在這種跨國界的情況下，侵權(quán)如何認定也是涉及專利保護的重要問題。

另外還有侵權(quán)證明困難等問題，這些問題需要從立法、執(zhí)法等不同緯度加以細化、完善。

目前，很多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和個人擔(dān)心，現(xiàn)在APP創(chuàng)新非?？?，如果走正常的注冊渠道效率相對較慢，有些剛上市的創(chuàng)意就被別人侵襲了，其他人可能扒創(chuàng)意，甚至照抄，如何建立一種綜合的防控組合來保護APP創(chuàng)新。

劉曉玉認為，保護APP創(chuàng)新最好的武器是專利，提專利申請的時間確實比較長，從專利申請日開始到專利公開之前，基本會有一年半左右的時間。劉曉玉建議，對于申請人來說，當(dāng)有好的創(chuàng)意時或者想法較為成熟時就可以考慮申請專利的程序，而不是等到產(chǎn)品快上市時才申請。

相關(guān)策略其實有很多，對于專利權(quán)利人來說，應(yīng)該靈活運用，充分借鑒其他地區(qū)或企業(yè)的先進經(jīng)驗，切實保護好自己的專利權(quán)。