◎ 文 《法人》記者 呂斌

商業(yè)賄賂風(fēng)險(xiǎn)離企業(yè)如此之近，后果又往往非常嚴(yán)重，但許多企業(yè)卻缺乏針對(duì)反商業(yè)賄賂的合規(guī)手段等應(yīng)對(duì)經(jīng)驗(yàn)。近段時(shí)間以來(lái)，中國(guó)政府大力加強(qiáng)了反商業(yè)賄賂的執(zhí)法手段，借此契機(jī)，中國(guó)反商業(yè)賄賂或?qū)⒂瓉?lái)新的紀(jì)元

近年來(lái)，隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)高速發(fā)展，外資企業(yè)到中國(guó)投資以及中國(guó)企業(yè)“走出去”的規(guī)模在同步上升。在這一過(guò)程中，商業(yè)賄賂現(xiàn)象逐步被暴露于公眾視野之下。作為可能損害消費(fèi)者利益、破壞市場(chǎng)公平性的潛在風(fēng)險(xiǎn)，商業(yè)賄賂也一直是世界各國(guó)長(zhǎng)期打擊的對(duì)象。

中國(guó)政府對(duì)于反腐敗、反商業(yè)賄賂的執(zhí)法力度也在不斷加大。2014年底召開(kāi)的十八屆四中全會(huì)將“依法治國(guó)”理念推上了前所未有的高度，國(guó)務(wù)院國(guó)資委要求國(guó)企全面建立健全合規(guī)制度，而《刑法（修正案九）》（草案）也加強(qiáng)了對(duì)行賄行為的懲罰，加大處罰力度，強(qiáng)化預(yù)防機(jī)制，同時(shí)建立健全的反商業(yè)賄賂打擊網(wǎng)絡(luò)，對(duì)反商業(yè)賄賂不良記錄加強(qiáng)管理。

在未來(lái)一段時(shí)間內(nèi)，可以預(yù)見(jiàn)中國(guó)反商業(yè)賄賂的執(zhí)法力度仍將不斷增強(qiáng)，這無(wú)疑會(huì)給企業(yè)和經(jīng)濟(jì)界帶來(lái)警示，在商業(yè)行為中必須合規(guī)、守法，企業(yè)才能健康發(fā)展，經(jīng)濟(jì)秩序才能有效保障。

于2013年爆出的葛蘭素史克行賄案，震驚了中國(guó)商界。盡管一直以來(lái)人們對(duì)商業(yè)賄賂這一概念并不陌生，但很多人卻未曾想到，商業(yè)賄賂離每個(gè)人的生活卻如此之近，而且會(huì)如此普遍化和嚴(yán)重化。加之葛蘭素史克作為全球制藥業(yè)巨頭，其商業(yè)賄賂的行為顛覆了許多國(guó)人對(duì)外企合規(guī)、守法的傳統(tǒng)印象。

截至2014年底，葛蘭素史克中國(guó)公司已有上至高管下至普通醫(yī)藥代表在內(nèi)的多位員工獲刑，公司更是被開(kāi)出了高達(dá)30億元人民幣的巨額罰金。

這是中國(guó)政府迄今為止對(duì)于企業(yè)行賄開(kāi)出的最大罰單，卻不會(huì)是永遠(yuǎn)的“第一”，對(duì)于商業(yè)賄賂行為的打擊力度是沒(méi)有上限的，中國(guó)反商業(yè)賄賂已經(jīng)進(jìn)入到新的紀(jì)元。

2015年1月10日，在法制日?qǐng)?bào)社旗下中國(guó)公司法務(wù)研究院、上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院、深圳市律師協(xié)會(huì)共同主辦的“2014中國(guó)公司法務(wù)年會(huì)（北京會(huì)場(chǎng)）”上，獨(dú)家發(fā)布了中國(guó)首份反商業(yè)賄賂藍(lán)皮書(shū)——《2014-2015中國(guó)反商業(yè)賄賂調(diào)研報(bào)告》（下稱《報(bào)告》）。

這份由中國(guó)公司法務(wù)研究院聯(lián)合全球知名法律及商業(yè)資訊服務(wù)商LexisNexis律商聯(lián)訊共同發(fā)布的報(bào)告，旨在填補(bǔ)針對(duì)中國(guó)反商業(yè)賄賂合規(guī)現(xiàn)狀的實(shí)證調(diào)研分析空白。調(diào)研從2014年8月啟動(dòng)，歷時(shí)5個(gè)月，通過(guò)問(wèn)卷調(diào)查、深度訪談、沙龍討論等多種形式摸底中國(guó)企業(yè)反商業(yè)賄賂合規(guī)的現(xiàn)狀。

攘外須先安內(nèi)

十八屆四中全會(huì)提出全面推進(jìn)“依法治國(guó)”的理念，對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，履行這樣的理念、依法治企可謂刻不容緩。

在過(guò)去一段時(shí)間，很多外國(guó)企業(yè)來(lái)中國(guó)投資，而現(xiàn)在隨著中國(guó)國(guó)力的增強(qiáng)，中國(guó)企業(yè)“走出去”的越來(lái)越多，無(wú)論海外上市、境外投資還是收購(gòu)。

“不僅是國(guó)企，眾多民企也都隨著國(guó)企老大哥的步子往外走，而在全球化的進(jìn)程中，不僅要‘攘外’還要‘安內(nèi)’，要國(guó)內(nèi)外風(fēng)險(xiǎn)防控同步加強(qiáng)，這對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)是首要任務(wù)。”《報(bào)告》編委會(huì)主任、律商聯(lián)訊中國(guó)區(qū)總經(jīng)理馮寶真認(rèn)為。

美國(guó)早在1977年即出臺(tái)了《海外反腐敗法》（下稱“FCPA”），F(xiàn)CPA旨在限制美國(guó)公司利用個(gè)人賄賂國(guó)外政府官員的行為，并對(duì)在美國(guó)上市公司的財(cái)會(huì)制度做出了相關(guān)規(guī)定。作為全球反商業(yè)賄賂立法的典范，F(xiàn)CPA影響深遠(yuǎn)。

中國(guó)新一屆領(lǐng)導(dǎo)人上臺(tái)后，反腐敗工作成為新常態(tài)，這對(duì)于企業(yè)內(nèi)部推動(dòng)合規(guī)制度的完善與落地、化解企業(yè)全球化過(guò)程中相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)均大有裨益。

“就目前而言，我們是否已經(jīng)做到位了？是否有能力去應(yīng)對(duì)國(guó)內(nèi)外的雙重導(dǎo)向？”馮寶真提出了她的疑問(wèn)。

對(duì)于到中國(guó)投資的外國(guó)企業(yè)來(lái)說(shuō)，毫無(wú)疑問(wèn)要遵守中國(guó)的法律法規(guī)，要適應(yīng)中國(guó)在外國(guó)投資領(lǐng)域的諸多政策，并應(yīng)根據(jù)這些法規(guī)與政策的變化，制定相應(yīng)的企業(yè)發(fā)展策略。只有這樣，才能在中國(guó)反腐敗新紀(jì)元的進(jìn)程中安枕無(wú)憂地發(fā)展下去。

在《報(bào)告》主筆、方達(dá)律師事務(wù)所合伙人尹云霞律師看來(lái)，國(guó)內(nèi)之所以越來(lái)越關(guān)注反商業(yè)賄賂的話題，一方面源于中國(guó)政府在過(guò)去幾年大力加強(qiáng)反商業(yè)賄賂的執(zhí)法力度，其中葛蘭素史克就是一個(gè)很典型的例子；另一方面，越來(lái)越多的中國(guó)企業(yè)要走出國(guó)門，進(jìn)行海外的商業(yè)擴(kuò)張，而國(guó)際上對(duì)于反商業(yè)賄賂的打擊力度也日益增強(qiáng)，企業(yè)的海外投資行為因此而受到影響。

“國(guó)際一流的企業(yè)，都有一套嚴(yán)密的反腐敗、反商業(yè)賄賂合規(guī)的制度。很多公司有幾百人的團(tuán)隊(duì)專門在做合規(guī)?？梢?jiàn)，這對(duì)于國(guó)際一流的大型企業(yè)是多么重要?！币葡颊f(shuō)，中國(guó)企業(yè)要依法治企，要建立合規(guī)5年計(jì)劃，希望有1/3的公司在法務(wù)管理方面達(dá)到國(guó)際一流水平，就必須把反商業(yè)賄賂工作放在重要位置。

向商業(yè)賄賂宣戰(zhàn)

商業(yè)賄賂的存在，毫無(wú)疑問(wèn)將影響到企業(yè)的合規(guī)管理與正常商業(yè)行為的展開(kāi)，還會(huì)給市場(chǎng)秩序帶來(lái)不良影響。在全球范圍內(nèi)，商業(yè)賄賂行為一直被視作執(zhí)法部門重點(diǎn)打擊的對(duì)象。而在中國(guó)，對(duì)商業(yè)賄賂的宣戰(zhàn)早已開(kāi)始。

客觀來(lái)看，與世界上大型的跨國(guó)公司相比，相當(dāng)部分中國(guó)企業(yè)的合規(guī)管理做得并不好，這與中國(guó)法治環(huán)境不完善以及中國(guó)的“人情”文化有很大關(guān)系。在很多中國(guó)企業(yè)及企業(yè)管理者看來(lái)，適當(dāng)?shù)摹盎乜邸钡群锰?，既可以與對(duì)方保持良好的合作關(guān)系，又便于商業(yè)活動(dòng)的開(kāi)展，往往并不認(rèn)為這種行為存在什么不妥，甚至認(rèn)為若不這么做才是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>

從另一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，尤其在競(jìng)爭(zhēng)較為激烈的市場(chǎng)，如藥品市場(chǎng)，如果大家都這么做，唯獨(dú)一家企業(yè)不做，那會(huì)被認(rèn)為是“另類”，也幾乎等于業(yè)務(wù)層面無(wú)法開(kāi)展。

馮寶真介紹說(shuō)，《報(bào)告》正是基于對(duì)中國(guó)企業(yè)的調(diào)研，通過(guò)獲得200多家企業(yè)的支持，有來(lái)自國(guó)企、民企、外企的大批法律與合規(guī)人士參與了調(diào)研，這些企業(yè)管理者、法務(wù)人員分享了管理及非風(fēng)險(xiǎn)下的改革和行動(dòng)方面的經(jīng)驗(yàn)。整體的調(diào)研從企業(yè)所有制的類型、企業(yè)的規(guī)模以及所屬的行業(yè)三個(gè)維度出發(fā)，模擬中國(guó)企業(yè)面臨的商業(yè)賄賂風(fēng)險(xiǎn)以及合規(guī)體制的完善程度。

“調(diào)研過(guò)程還包括了專題沙龍等討論的環(huán)節(jié)，為《報(bào)告》提供了寶貴的數(shù)據(jù)和素材。希望這份《報(bào)告》可以幫助讀者參考其他企業(yè)的狀態(tài)，以判斷自己企業(yè)的合規(guī)建設(shè)程度是不是足夠，如果不夠，是否可以從調(diào)研中受到一些啟發(fā)?！瘪T寶真表示，合規(guī)是一項(xiàng)持之以恒的工作，必須不斷地改進(jìn)來(lái)適應(yīng)環(huán)境和政策帶來(lái)的改變，才能幫助企業(yè)化險(xiǎn)為夷。

律商聯(lián)訊中國(guó)區(qū)總經(jīng)理馮寶真

實(shí)際上，很多企業(yè)都存在商業(yè)賄賂的風(fēng)險(xiǎn)，反思商業(yè)賄賂行為可能給企業(yè)帶來(lái)不良影響，通過(guò)這種違法行為所帶來(lái)的利益，并不能真正給企業(yè)帶來(lái)實(shí)惠。

目前已知的案例顯示，企業(yè)一旦被發(fā)現(xiàn)商業(yè)賄賂行為，損失往往是致命的，許多知名的跨國(guó)公司因?yàn)樯虡I(yè)賄賂行為動(dòng)輒被處罰數(shù)億美元，大批企業(yè)高管也因此被送上了審判席。

所以，到了向商業(yè)賄賂宣戰(zhàn)的時(shí)候了，尤其對(duì)中國(guó)企業(yè)來(lái)說(shuō)，隨著依法治企的逐步推進(jìn)，外部法治環(huán)境與內(nèi)部合規(guī)管理均需要實(shí)質(zhì)性提升，才能適應(yīng)未來(lái)對(duì)反商業(yè)賄賂的更高、更新的要求。堅(jiān)定不移地反對(duì)商業(yè)賄賂、創(chuàng)建合規(guī)、守法的企業(yè)經(jīng)營(yíng)環(huán)境，不僅對(duì)市場(chǎng)秩序、對(duì)整體經(jīng)濟(jì)環(huán)境有益，更將給企業(yè)的長(zhǎng)治久安帶來(lái)保障。

內(nèi)部治理是良策

曝光于2008年的西門子行賄事件，是反商業(yè)賄賂的典型案例之一。

德國(guó)和美國(guó)的檢察機(jī)構(gòu)分別對(duì)西門子提出指控，稱西門子在2001年到2007年期間，曾秘密建立行賄基金，在全球多個(gè)國(guó)家從事行賄活動(dòng)，并通過(guò)修改公司賬目等方式，以達(dá)到隱瞞行賄活動(dòng)的目的。該案最終通過(guò)和解方式以西門子認(rèn)罰16億美元終結(jié)。

該事件也令西門子公司形象大跌，隨后，西門子公司專門聘請(qǐng)律師建立起一套針對(duì)性的合規(guī)體系，還建立了一個(gè)600多人的合規(guī)團(tuán)隊(duì)。

實(shí)際上，該事件最后鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)，與西門子公司的配合分不開(kāi)。當(dāng)時(shí)，西門子公司花費(fèi)高達(dá)十億美元的費(fèi)用進(jìn)行內(nèi)部調(diào)查，并發(fā)現(xiàn)了一個(gè)龐大的賄賂體系，美德執(zhí)法部門因此還對(duì)西門子公司頗有贊揚(yáng)。

“西門子事件之后，美國(guó)的海外反腐敗法進(jìn)入了一個(gè)新的執(zhí)法時(shí)代，外企都意識(shí)到，如果不合規(guī)，會(huì)有多么大的影響?！币葡颊f(shuō)，過(guò)去幾年也能看到這部美國(guó)法律在中國(guó)產(chǎn)生了極大的影響。

尹云霞同時(shí)認(rèn)為，中國(guó)的法律現(xiàn)在越來(lái)越重視反商業(yè)賄賂領(lǐng)域的合規(guī)，但其中也存在一些問(wèn)題。比如若中國(guó)真的已經(jīng)開(kāi)啟反商業(yè)賄賂的新時(shí)代，企業(yè)是不是已經(jīng)做好了準(zhǔn)備？

方達(dá)律師事務(wù)所合伙人尹云霞

“眾所周知，不同類型的企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)是不一樣的。央企、國(guó)企基本已經(jīng)有內(nèi)部的監(jiān)察制度，是不是已經(jīng)夠了？外企有合規(guī)制度，是不是還要制定一個(gè)完善的中國(guó)反商業(yè)賄賂制度？哪一些行業(yè)是高危行業(yè)？各個(gè)行業(yè)在賄賂風(fēng)險(xiǎn)中有什么特征？有哪些阻力？”尹云霞一口氣提出了多個(gè)問(wèn)題。

不可否認(rèn)的是，在反商業(yè)賄賂過(guò)程中，企業(yè)觀念的轉(zhuǎn)變是不可或缺的，畢竟作為商業(yè)賄賂行為的潛在當(dāng)事人，企業(yè)在其中的風(fēng)險(xiǎn)最直接。西門子案件中，在執(zhí)法機(jī)構(gòu)展開(kāi)調(diào)查的同時(shí)，西門子自己也進(jìn)行了內(nèi)部調(diào)查，并將發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題坦誠(chéng)地反映給執(zhí)法者。

這種方式不僅能轉(zhuǎn)變外界對(duì)西門子的負(fù)面印象，更有利于企業(yè)內(nèi)部合規(guī)的改革，只有發(fā)現(xiàn)問(wèn)題、正視問(wèn)題、解決問(wèn)題，才是真正杜絕商業(yè)賄賂的王道。對(duì)許多中國(guó)企業(yè)來(lái)說(shuō)，至少在這一方面，尚須向跨國(guó)企業(yè)學(xué)習(xí)。

執(zhí)行力度尚待提升

本次《報(bào)告》對(duì)于進(jìn)一步加強(qiáng)反商業(yè)賄賂的治理提供了一些在立法、司法解釋以及執(zhí)法方面的建議。希望通過(guò)這些建議，有助于建立完善的反商業(yè)賄賂立法及執(zhí)法的環(huán)境。

《報(bào)告》的第二部分首先對(duì)中國(guó)企業(yè)反商業(yè)賄賂的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了分析，通過(guò)問(wèn)卷調(diào)查、沙龍及深度訪談等方式，眾多企業(yè)合規(guī)管理者分享了他們的經(jīng)驗(yàn)與觀點(diǎn)?！秷?bào)告》得以對(duì)中國(guó)企業(yè)反商業(yè)賄賂風(fēng)險(xiǎn)現(xiàn)狀、防控機(jī)制的建立、合規(guī)機(jī)制執(zhí)行過(guò)程中的問(wèn)題等三大方面進(jìn)行總結(jié)，從而得知如何才能制定一個(gè)有效的反商業(yè)賄賂的合規(guī)制度。

“制度制定之后面臨的問(wèn)題就是如何能夠有效地執(zhí)行?！币葡颊f(shuō)，通過(guò)調(diào)研，《報(bào)告》得出一個(gè)結(jié)論：民企和國(guó)企面臨的商業(yè)賄賂風(fēng)險(xiǎn)要比外企更高，其中風(fēng)險(xiǎn)最高的行業(yè)是房地產(chǎn)建筑行業(yè)以及快銷和食品行業(yè)。

“國(guó)企、央企面臨的風(fēng)險(xiǎn)比較高，一方面是因?yàn)楹芏嗥髽I(yè)處于壟斷行業(yè)，跟政府接觸比較多；另一方面，國(guó)企合規(guī)制度更注重的是公司高管以及黨員的紀(jì)律性方面，而商業(yè)賄賂本身涵蓋的范圍非常廣，既包括行賄也包括受賄，既包括個(gè)人也包括單位，既包括公職賄賂也包括非公職的賄賂。有時(shí)往往難以建立清晰的合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)?！币葡急硎尽?/p>

其實(shí)相當(dāng)部分中國(guó)企業(yè)，不論國(guó)企還是民企，都已經(jīng)建立了與反商業(yè)賄賂相關(guān)的合規(guī)政策，以及相關(guān)的預(yù)警和處理機(jī)制。但是反商業(yè)賄賂機(jī)制的建立需要投入大量人力、物力等資源，鑒于企業(yè)所處行業(yè)及規(guī)模的不同，并非所有企業(yè)都能接受。

“無(wú)論企業(yè)大小都面臨著阻力，這種阻力可能是一些內(nèi)部部門比較強(qiáng)勢(shì)，或者大家意見(jiàn)不一、利益不一致?！币葡颊f(shuō)，要建立一個(gè)有效的合規(guī)制度，首先需要有一個(gè)制度，其次需要有一個(gè)執(zhí)行的機(jī)制。有些公司的反商業(yè)賄賂制度就是在員工手冊(cè)里有一兩頁(yè)紙，這屬于口頭上的合規(guī)，很難有執(zhí)行力。而一套系統(tǒng)完善的合規(guī)制度，光政策可能就有幾十頁(yè)、上百頁(yè)，其涵蓋的內(nèi)容非常廣泛。此外，但凡腐敗發(fā)生肯定有一些風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，可以有針對(duì)性地制定一些防控點(diǎn)來(lái)減少類似事情的發(fā)生。

“有完善的政策之后，如何去執(zhí)行也非常重要，其中一定要有資源的投入，還要有合理的部門建設(shè)人員配制。合規(guī)部門需要有相對(duì)的獨(dú)立性，不能受到商業(yè)影響?！币葡颊f(shuō)，不同的企業(yè)類型建立的反商業(yè)賄賂制度會(huì)有所區(qū)別。對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，不僅僅需要一整套完善制度的建立，還應(yīng)建立起相應(yīng)的團(tuán)隊(duì)來(lái)推動(dòng)這項(xiàng)工作。