郭　鋒

青島大學(xué)，山東　青島　266071

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淺析單位犯罪中商法人格否認(rèn)制度的理論空間

郭鋒

青島大學(xué)，山東青島266071

摘要：自1997年刑法典將單位納入犯罪主體范疇，單位和自然人便構(gòu)成犯罪主體兩大基石。作為刑法擬制主體，單位犯罪的范圍界定、犯意推斷、行為模式及刑罰執(zhí)行有獨特之處，但因法律尚不完善，兩大主體的邊界十分模糊，常出現(xiàn)以單位犯罪為表象的自然人犯罪。成熟的公司法人格否認(rèn)制度對單位犯罪人格否認(rèn)有提供借鑒。

關(guān)鍵詞：單位犯罪；公司法人格否認(rèn)制度；單位人格否認(rèn)

一、自然人濫用單位人格的原因

司法實踐中常出現(xiàn)自然人濫用單位人格，逃避犯罪追訴或較重刑罰，原因有兩個，一是單位犯罪概念缺失，刑法典并未界定單位犯罪的定義，《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會會議紀(jì)要》規(guī)定“以單位名義實施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪”，該定義只規(guī)定了兩個模糊標(biāo)準(zhǔn)，畢竟名義易被假冒，所得收入可以偽裝賬務(wù)，因此給自然人濫用單位犯罪留有空間；二是基于兩大犯罪主體的法理區(qū)別。首先是犯罪范圍的區(qū)別，單位犯罪有明確法定性，法律規(guī)定是單位犯罪的，才認(rèn)定為犯罪，若沒有明文規(guī)定則不構(gòu)成單位犯罪，這使得單位犯罪的犯罪圈遠(yuǎn)小于個人犯罪。實踐中常有單位的行為構(gòu)成犯罪，但刑法并未將該罪規(guī)定為單位犯罪，只能以自然人犯罪追訴直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，或以其他相近罪名追訴單位犯罪，出現(xiàn)犯罪行為相似但判決多樣化，影響司法統(tǒng)一和公平。二是若以貸款詐騙罪直接追究單位負(fù)責(zé)人員的刑事責(zé)任，既違反罪責(zé)自負(fù)原則，又因為數(shù)額常常較大，會造成量刑畸重，但合同詐騙罪與貸款詐騙量刑情節(jié)不一樣，司法公正難以保證。第二是入罪標(biāo)準(zhǔn)不一致，單位犯罪定罪起點數(shù)額高，如個人行賄一萬元以上就構(gòu)成行賄罪，而單位行賄二十萬元以上，才構(gòu)成犯罪，這樣的追訴標(biāo)準(zhǔn)差異很普遍。第三是量刑標(biāo)準(zhǔn)差異大，單位犯罪直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的法定刑明顯輕于相應(yīng)自然人犯罪中自然人的法定刑，如單位受賄罪中直接責(zé)任人最高判處5年有期徒刑，自然人受賄法定最高刑是死刑并處沒收財產(chǎn)。

兩者區(qū)別還存在于單位犯罪的責(zé)任人并不構(gòu)成犯罪，只是承擔(dān)單位犯罪的刑罰處罰；強(qiáng)制措施只針對自然人人身自由，單位犯罪中的責(zé)任人員一般不適用拘留、逮捕?？梢妴挝环缸锏男》缸锶?、高立案標(biāo)準(zhǔn)、低量刑處罰，誘使犯罪分子借單位外殼從事犯罪行為，逃避刑法追訴或較高刑罰。但刑法又不能不加犯罪主體區(qū)分而統(tǒng)一定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)，原因一是單位犯罪的嚴(yán)格法定性是理論發(fā)展尚不完善與現(xiàn)實又亟待規(guī)范單位犯罪行為的法律規(guī)范出臺之間的矛盾產(chǎn)物，為適用我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)需要，在借鑒國外法人犯罪理論時，根植于中國法治實踐出臺了單位犯罪制度，但單位是刑法擬制主體，相關(guān)理論尚未成熟，刑法又是最嚴(yán)厲的部門法，犯罪主體設(shè)置必須審慎對待，只能通過總則的模糊化規(guī)定和分則的明確性限縮單位犯罪的適用范圍，使立法更加科學(xué)；二是追訴金額的差異具有現(xiàn)實性，單位經(jīng)濟(jì)水平高，資金儲備遠(yuǎn)高于自然人，涉案金額當(dāng)然懸殊，單位的犯罪金額起點高，量刑的標(biāo)準(zhǔn)相應(yīng)也有差異，若無視兩主體涉案金額的差異，“一刀切”式的規(guī)定單位的追訴金額與自然人標(biāo)準(zhǔn)一致，就意味著單位很容易觸犯刑法，有違刑法的謙抑性要求，使得廣泛的單位主體面臨最嚴(yán)厲的刑法處罰；也造成司法資源大量投入犯罪領(lǐng)域，并削弱經(jīng)濟(jì)法、行政法的功能，不同于司法的中立性和刑法的謙抑性，行政權(quán)的主動性能有效規(guī)范單位主體的市場行為，因此現(xiàn)行的追訴金額的設(shè)置是科學(xué)的。原因三是單位設(shè)置要求嚴(yán)苛的實質(zhì)要件和程序要件，涉及的利害關(guān)系人如單位職工人數(shù)眾多，甚至?xí)砍豆怖妫羝錁?gòu)成犯罪，刑法不會輕易科以重罰，以最大限度保障其日后的有效運營，節(jié)約公共資源，維護(hù)社會穩(wěn)定。

二、刑法單位人格否認(rèn)制度

商法的公司法人格否認(rèn)制度較為成熟，操作性強(qiáng)，對自然人利用公司的行為進(jìn)行有效規(guī)制。這種特殊情況下否定擬制主體的人格，直接追究幕后操控的自然人責(zé)任的思路，在刑法理論體系中可見端倪，《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》中對貌似是單位犯罪，實則按自然人犯罪認(rèn)定的行為作了規(guī)定，即成立單位時主要目的就是為了犯罪或成立單位后主要活動就是犯罪或以單位名義犯罪，為個人謀取非法利益，否認(rèn)單位人格直接按自然人犯罪處理。但該《解釋》確立的刑法單位人格否認(rèn)制度與商法的公司人格否認(rèn)制度內(nèi)涵大相徑庭，如公司法主體只能是具有法人資格的公司，而刑法的單位范圍還包括非法人的單位；商法法人人格否認(rèn)只在特定債務(wù)中否認(rèn)股東有限責(zé)任，不影響公司獨立人格在其他經(jīng)濟(jì)關(guān)系的正常適用，刑法單位人格否認(rèn)制度程度更深，法院可提請行政機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照，實現(xiàn)單位人格消滅；商法人格否認(rèn)后股東與公司承擔(dān)連帶責(zé)任，一同清償債務(wù)，而單位犯罪僅追究自然人刑事責(zé)任，刑法強(qiáng)調(diào)罪責(zé)自負(fù)，單位無需連帶。

刑法的單位人格否認(rèn)制度源于間接正犯理論。間接正犯是指將他人作為自己的犯罪工具，利用無刑事責(zé)任年齡或刑事責(zé)任能力的人，或利用他人的不知情行為實施犯罪，被利用的人不構(gòu)成犯罪，由利用工具的人承擔(dān)刑事責(zé)任。若單位設(shè)立目的是為了實施犯罪或單位成立后主要活動就是犯罪而非應(yīng)然的正當(dāng)民商事業(yè)務(wù)，可見該單位只是犯罪工具，不具有應(yīng)當(dāng)?shù)娜烁駜?nèi)涵，也不會形成應(yīng)有的單位整體意志。

三、法人人格否認(rèn)對單位人格否認(rèn)的借鑒意義

1999年司法解釋規(guī)定的單位人格否認(rèn)制度太過抽象和簡單，出臺時間早，之后再無相關(guān)配套法規(guī)出臺，亟需完善。

(一)在刑法典總則中采概括加列舉排除式明確單位犯罪的定義

首先概括單位犯罪的定義，可以綜合理論界的理論成果及司法解釋的抽象定義，筆者嘗試將單位犯罪定義如下：單位犯罪是指機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)、團(tuán)體的成員按照單位整體意志，為單位利益以單位名義實施的嚴(yán)重危害國家、社會和他人合法權(quán)利的行為，犯罪所得歸單位所有，認(rèn)定為單位犯罪。該定義中的單位主體、整體意志、為單位利益等措辭需經(jīng)司法解釋或立法解釋再次詳細(xì)界定，如單位主體除了法人單位，還應(yīng)當(dāng)包括相對獨立的非法人單位；整體意志即包括按內(nèi)部程序形成了決策決定意見，也包括單位主要領(lǐng)導(dǎo)下達(dá)的任務(wù)命令；為單位利益不要求僅限于謀取非法利益，謀取合法利益手段違法依然觸刑，還包括維護(hù)單位既得利益及預(yù)期利益；至于分則的明確法定性可以在一定時期予以保留，帶理論成熟后再去除。之后，借鑒商法法人人格否認(rèn)的行為表現(xiàn)列舉司法實踐中常出現(xiàn)的單位人格否認(rèn)的行為，典型的行為表現(xiàn)有：①單位設(shè)立時有重大瑕疵，使得該單位無法正常進(jìn)行相應(yīng)的業(yè)務(wù)活動，之后從事犯罪行為的，以自然人犯罪論處。該重大瑕疵如虛假出資、不實出資使注冊資本顯著不足；出具虛假證明材料或其他欺騙手段獲得行政批準(zhǔn)；單位設(shè)立的實質(zhì)要件或程序要件有重大瑕疵而不具有獲得審批的資格；②單位合法成立后，抽逃資金，調(diào)離工作人員、設(shè)備設(shè)施，或通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移公司利潤和財產(chǎn)，使單位成為“空殼”后從事犯罪行為的；③單位有效運營期間，以單位名義從事犯罪行為，犯罪所得沒有入公司賬簿而是進(jìn)入私人賬戶或該筆資金幾經(jīng)周轉(zhuǎn)最終流入私人賬戶的；④單位有效運營期間，大宗業(yè)務(wù)或大筆資金是圍繞某一類特定犯罪行為進(jìn)行，單位的其他正當(dāng)業(yè)務(wù)對單位的盈利或運營無實質(zhì)影響的；⑤單位責(zé)任人員個人的財產(chǎn)、業(yè)務(wù)與單位的財產(chǎn)、業(yè)務(wù)混同，難以區(qū)分，使單位喪失獨立人格，造成單位人格形骸化，該單位從事的犯罪行為的。

(二)借鑒商法區(qū)分自然人和公司的標(biāo)準(zhǔn)及方法，確立刑法單位人格否認(rèn)制度的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

此類標(biāo)準(zhǔn)主要有名義、意志、利益歸屬、業(yè)務(wù)范圍等，最重要的是利益歸屬，即犯罪所得歸屬，可通過對公司財務(wù)會計報告、會計賬簿、業(yè)務(wù)流轉(zhuǎn)往來的審查，來判斷犯罪所得的歸屬，若最終轉(zhuǎn)入公司賬簿則為單位犯罪，若轉(zhuǎn)入個人賬戶則為自然人犯罪。對于名義而言，以單位名義從事犯罪活動，不能直接認(rèn)定為單位犯罪；但若以自然人名義從事犯罪活動，可以排除單位犯罪，但還應(yīng)結(jié)合其他標(biāo)準(zhǔn)綜合判斷。單位整體意志強(qiáng)調(diào)整體性和程序性，反映單位整體利益訴求，而非單位成員個人主觀意志簡單相加。業(yè)務(wù)范圍是指以單位名義實施的行為是否是業(yè)務(wù)范圍，該范圍不限于公司章程規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍，若不屬于正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)范圍，也可認(rèn)定是自然人犯罪。這些標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該綜合統(tǒng)一考慮，以明確兩主體的界限。

(三)明確單位人格否認(rèn)制度不影響單位其他正常民商事活動

商法的公司保留主義是指最大限度的承認(rèn)公司獨立人格不被輕易滅失，這主要基于凡公司取得獨立人格，需要經(jīng)歷繁瑣的程序要件和嚴(yán)苛的實質(zhì)要件，且公司的員工利益、相關(guān)合作方的利益、債權(quán)人的利益等利害關(guān)系人數(shù)量多范圍廣，一旦否定公司人格致使公司被注銷，那么尚未完成的法律關(guān)系及眾多利益相關(guān)人的利益都難以有效解決，同時出于保障資源最大化的考慮。刑法的單位人格否認(rèn)制度也應(yīng)當(dāng)有此考慮，對于單位實施的正當(dāng)?shù)拿裆淌禄顒硬粦?yīng)受到犯罪行為的波及，在單位人格否認(rèn)時應(yīng)堅持只對該犯罪行為徹底否定單位人格，不應(yīng)因單位的犯罪工具屬性而直接抹殺主體資格，但若該單位存在無法進(jìn)行正當(dāng)業(yè)務(wù)行為的重大瑕疵如“空殼”單位，則應(yīng)按照法定程序提請行政機(jī)關(guān)予以注銷登記，該移轉(zhuǎn)程序也應(yīng)當(dāng)有明確的法律予以規(guī)定。

(四)刑法體系應(yīng)針對一人公司的單位人格否認(rèn)予以特殊規(guī)制

可以圍繞單位意志、利益歸屬和證明責(zé)任倒置完善一人公司的刑法人格否認(rèn)。一人公司只有一個股東，其意志很容易上升為公司意志，二者意志很容易混同，可以借鑒商法的確認(rèn)方法，股東作出決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，應(yīng)由股東簽名后置備于公司，即若公司中存有股東簽名的書面決定，可認(rèn)定為是公司意志，可有效區(qū)分股東與公司的意志混同。利益歸屬即通過區(qū)分股東資產(chǎn)與公司資產(chǎn)是否分離，股東的個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)可以通過嚴(yán)格的會計制度在法律上做出清晰界定，公司盈利收益是否是公司所有，進(jìn)入公司賬戶，一人公司的所有盈利并不當(dāng)然的直接歸股東所有，按公司法規(guī)定，公司應(yīng)在稅后利潤中提取一定數(shù)額的法定公積金、任意公積金，還應(yīng)考慮員工的工資、福利及其他必要支出，而股東在最后收取股息紅利，所以不能認(rèn)為一人公司的全部利益均為股東一人所有。一人公司因極易發(fā)生公司人格與股東人格混同的情況，可設(shè)置推定混同制度，在判斷一人公司是否構(gòu)成單位犯罪時，推定為是自然人犯罪，由股東對公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)相互獨立、犯罪收益歸公司承擔(dān)舉證責(zé)任，若股東舉證不能，是自然人犯罪，這不同于傳統(tǒng)刑法領(lǐng)域的舉證責(zé)任分配。

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作者簡介：郭鋒(1991-)，男，漢族，山東臨沂人，青島大學(xué)碩士研究生，研究方向：憲法和行政法。

中圖分類號：D924.11

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2015)31-0185-02