王 琴

西南科技大學(xué)法學(xué)院，四川 綿陽 621000

2014年3月1日新《公司法》正式實施，改變了關(guān)于有限責(zé)任公司的最低出資限額，取消了公司注冊資本的限制。立法系出于鼓勵民間投資的考慮，也符合當(dāng)今各國立法的趨勢。然而，在公司有限責(zé)任的責(zé)任體系之下，作為公司“能力”擔(dān)保的注冊資本的取消，債權(quán)人的利益又將如何保護，值得思考。

一、債權(quán)人保護之基本闡述

(一)問題的提出

在《公司的力量》這一紀錄片中，稱有限責(zé)任公司是現(xiàn)代社會最偉大的發(fā)明，公司擁有獨立的法人資格，股東以出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，這在一定程度上促進了公司的融資，加快了社會經(jīng)濟的發(fā)展。隨著公司的壯大，問題隨之即來:債權(quán)人與股東，以同樣的貨幣投資，同樣承擔(dān)著公司的投資風(fēng)險，但是在公司控制權(quán)與治理問題上的權(quán)利確是相差甚遠，債權(quán)人僅能依靠一份債務(wù)合同或者借款公司關(guān)于盈利優(yōu)先償還債務(wù)的承諾消極行使權(quán)利。從一個理性投資者的角度思量，難免是風(fēng)險與收益極不對稱的一種投資。

(二)債權(quán)人利益保護的法理基礎(chǔ)

利益相關(guān)者理論的代表者Blair、周業(yè)安等認為，利益相關(guān)者是指為公司貢獻了某種專用性資產(chǎn)，并將資產(chǎn)固定用于某一項目的人或集團，投資的價值取決于公司該項目的價值，一旦改做他用，其價值就會降低。①因此，投入公司的這部分資產(chǎn)是處于風(fēng)險狀態(tài)的，而公司又依賴投資者的資產(chǎn)投入，為激勵這些專用資產(chǎn)的進入，需要對投入者給予一定的權(quán)利。另一方面，利益相關(guān)者對公司績效做出了貢獻，那么理所當(dāng)然的就應(yīng)當(dāng)?shù)玫嚼姹Ｗo。

在公司的經(jīng)營過程中，公司債權(quán)人無權(quán)介入公司的經(jīng)營活動，只能被動承受公司經(jīng)營的后果公司股東當(dāng)公司經(jīng)營、管理不善致使公司虧損不能履行債務(wù)時，股東僅以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而且有影響力的股東可能濫用公司人格，利用公司為自己謀取利益，從而損害債權(quán)人的利益。當(dāng)公司經(jīng)營管理不善，資產(chǎn)不足以償付公司債務(wù)時，損失完全由無辜的債權(quán)人承擔(dān)，這不符合公平的基本理念。

(三)債權(quán)人保護之困境

在公司資本制度變革之前，如果一個投資者要進行投資，一個交易相對方在簽訂合同之時會必然考查公司的注冊資本。從某種程度而言，注冊資本的高低能夠反映一個公司能力的高低，于他們而言，這是一種償債能力的保障，盡管此種能力越來越被淡化，但仍不能否認其價值。新資本制度，取消了原來的最低資本的限制，一元公司亦能存在，這對于投資方而言，無疑增加了其選擇的難度，公司的信用逐漸從資本信用轉(zhuǎn)為資產(chǎn)信，債權(quán)人的保護陷入困境。

需要明確的是，資本信用與資產(chǎn)信用并非兩個對立的概念，資本信用一般指的是公司的信用能夠通過資本來體現(xiàn)，無論是固定資本或是流動資本;資產(chǎn)信用是指公司以全部資產(chǎn)為公司能力擔(dān)保的信用模式，資產(chǎn)是流動的，不固定的。資產(chǎn)信用實際是在資本信用的基礎(chǔ)之上增加了公司資本認定的難度。在公司資本制度改革之后，公司的能力需要通過“資產(chǎn)”來衡量，而資產(chǎn)卻是一種靈活多變的財產(chǎn)。加之，公司法的立法目的在于促進經(jīng)濟的發(fā)展，鼓勵公司開展各項經(jīng)濟活動，在債權(quán)人的保護之上，公司法相關(guān)制度保障不足，具體的操作以及后果沒有具體的規(guī)定，債權(quán)人的利益保護主要通過債權(quán)人會議制度和強化公司的信息披露，而這些規(guī)定的能力是比較微小的，債權(quán)人會議制度只在特定情形之下適用，對于眾多的債權(quán)人，其利益的保護難以保障。

二、債權(quán)人利益保護的路徑

(一)建立企業(yè)信用制度

于企業(yè)而言，信用是一種資源，也是一種財富。于債權(quán)人而言，企業(yè)的信用是一種保證，企業(yè)信用的高低，影響企業(yè)的發(fā)展和債權(quán)人的選擇，建立企業(yè)信用制度有利于指引投資、保證交易。

1.推行企業(yè)征信制度

企業(yè)征信，是指征信機構(gòu)作為提供信用信息服務(wù)的企業(yè)，按規(guī)則合法采集企業(yè)的信用信息，加工整理成企業(yè)的信用報告等征信產(chǎn)品提供給他方的情形。企業(yè)征信做為企業(yè)信用衡量的一種方式，具有客觀性和公正性，為債權(quán)人和交易相對方提供了可供參考的數(shù)據(jù)，同時也保障了“黑名單制度”的推行。②但征信機構(gòu)獲取信息的渠道需要保證，防止其成為企業(yè)建立虛假信用的工具。

2.完善企業(yè)內(nèi)部信用管理制度

企業(yè)內(nèi)部信用管理制度的建立是克服企業(yè)內(nèi)部信用管理人治的有效途徑。企業(yè)內(nèi)部應(yīng)該加強內(nèi)部管理，積極引導(dǎo)和有效約束內(nèi)部人員，建立起企業(yè)信用意識。在科學(xué)的信用管理制度體系保障之下，企業(yè)信用提升，助于債權(quán)人利益的實現(xiàn)。

(二)引入債權(quán)人參與公司治理

隨著利益相關(guān)者理論的研究，公司債權(quán)人作為公司重要的利益相關(guān)者之一，其應(yīng)否參與公司治理、如何參與公司治理的問題也成為研究課題。③提倡多邊治理公司的學(xué)者們認為公司治理可將治理主體從公司股東擴大到公司職工、公司債權(quán)人等。從債權(quán)人的角度來看，參與公司治理是保護自身利益的一種途徑，公司的自愿債權(quán)人和非自愿債權(quán)人都在為公司的經(jīng)營不善“買單”，是否所有債權(quán)人都有參與公司治理的能力和效率，需要進行探討。

1.區(qū)分自愿債權(quán)人與非自愿債權(quán)人

區(qū)分自愿債權(quán)人與非自愿債權(quán)人是確定債權(quán)人參與公司治理主體選擇的一個基礎(chǔ)問題，公司的盈利性決定了公司的權(quán)利不會隨意分割，債權(quán)人參與公司治理不僅要有參與的權(quán)限，更要有參與的主觀動機和參與能力。自愿債權(quán)人是主動與公司進行交易而與公司建立債的關(guān)系的契約債權(quán)人，其對公司主要的信息了解較強，相比于非自愿債權(quán)有一定的風(fēng)險和管理意識。非自愿債權(quán)人具有被動性和法定性的特征，形成債的原因具有偶然性，未能預(yù)知和選擇其建立債的關(guān)系的公司。因此，他們對于公司的信息把控不夠，參與公司治理的能力和動力也不夠，在引入債權(quán)人參與公司治理之時，應(yīng)當(dāng)對參與的主體進行區(qū)分。

2.區(qū)分單個與全體債權(quán)人參與公司治理

在傳統(tǒng)公司法上，債權(quán)人不是公司治理的主體。目前學(xué)界對于債權(quán)人參與到公司治理持保留態(tài)度，對于債權(quán)人參與公司治理是否會沖散公司的基本格局頗有爭論。將債權(quán)人納入到公司的治理主體之中，是一種突破，但又要保證公司的股東治理模式，那么需要解決的問題在于:債權(quán)人以何種形式進入到公司治理之中?由于公司的債權(quán)人難以計數(shù)，讓所有債權(quán)人都單個參與治理之中，這不現(xiàn)實也不科學(xué)，因此，在探討參與治理的進入形式之時，還需對債權(quán)人的債權(quán)進行區(qū)分，區(qū)分大小債權(quán)人，在此基礎(chǔ)之上再討論是以單個還是全體的形式參與公司治理。

(三)完善信息披露制度

在公司資本制度變革之下，不能再參照公司的注冊資本來反映公司資產(chǎn)以及償債能力，依仗注冊資本的“不變”來應(yīng)對公司資產(chǎn)的“萬變”也已不可能。如前所述，公司債權(quán)人的投資和收益是及其不對稱的一種投資，在信息掌握上，債權(quán)人同樣處于弱勢。因此完善信息披露制度是保證債權(quán)人了解公司運營狀況的一個重要途徑。公司債權(quán)人可以通過查詢公司賬務(wù)和相關(guān)經(jīng)營狀況，及時了解公司的盈虧，促進對自身權(quán)利的保障。

三、小結(jié)

通過對債權(quán)人保護的困境分析，筆者主要從規(guī)制性、介入性和公示性三個路徑對債權(quán)人的利益保護進行探討。在企業(yè)角度，規(guī)制其信息披露和建立信用制度來維護債權(quán)人的信息知悉權(quán);在債權(quán)人角度，債權(quán)人可通過參與公司治理，如債權(quán)人大會制度，銀行債權(quán)人參與公司治理等方式維護利益，此為積極主動的參與方式，在德、日等國適用比較廣泛，也頗有成效，其在我國的適用之路還需要一步步摸索，還缺少實際有效的操作方式和理論研究。

[注 釋]

①王偉煒.債權(quán)人參與公司治理研究[D].中國政法大學(xué)，2011.

②江映紅.我國企業(yè)信用法制建設(shè)若干問題研究[D].華東政法大學(xué)，2005.

③王遠明，唐英.債權(quán)人參與公司治理的主體和形式選擇及大會制度[J].求索，2007.